Экзамен способы обеспечения исполнения обязательств

Подготовлена редакция документа с изменениями, не вступившими в силу

(см. текст в предыдущей редакции)

1. Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

2. Недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности соглашения, из которого возникло основное обязательство.

3. При недействительности соглашения, из которого возникло основное обязательство, обеспеченными считаются связанные с последствиями такой недействительности обязанности по возврату имущества, полученного по основному обязательству.

4. Прекращение основного обязательства влечет прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором.

Обеспечение исполнения обязательств — это меры, предназначенные для защиты интересов кредитора от ненадлежащего ис­полнения обязательства должником и побуждения должника к исполнению обязательства.

В древности при отсутствии исполнения оно накладывалось на личность должника. Но сегодня личность является не объектом, а субъектом правоотношений, и действия против личности незаконны.

В основе обеспечения исполнения обязательств лежат сомнения в платежеспособности должника.

В исполнении обязательств заложен обоюдный интерес должника и кредитора.

     Значение обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что оно:

•       стимулирует должника к выполнению им своего обязательства перед кредитором;

•       поддерживается взаимный интерес и доверие контрагентов;

•       укрепляет обязательства (правоотношения) как основу отно­шений в хозяйственном обороте.

     Способы обеспечения исполнения обязательств исторически возникли как естественная необходимость повышения гарантированности прав и интересов участников обязательственных пра­воотношений.

     Основными способами обеспечения являются:

1)     неустойка;

2)     залог;

3)     удержание имущества должника;

4)     поручительство;

5)     банковская гарантия;

6)     задаток;

7)     иные способы, предусмотренные законом или договором.

      Способы обеспечения исполнения обязательств всегда носят имущественный характер.

     Обеспечение исполнения обязательства является дополнительным обязательством по отношению к главному и потому зависит от него: в случае прекращения главного обязательства прекращается дополнительное обязательство.

    Неустойка — денежная сумма, которую обязан уплатить должник кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства в дополнение к основной сумме долга (ст. 330 ГК РФ).

     Виды неустойки классифицируют по следующим основаниям:

1)     в зависимости от того, предусмотрена неустойка законом или установлена сторонами договора, различают законную и договорную неустойки;

2)     по способу исчисления суммы неустойки последние делятся на пеню (определяемую в процентах за каждый просроченный день исполнения обязательства) и штраф (определенную денежную сумму);

3) в зависимости от соотношения права кредитора на взыскание неустойки и его права на возмещение убытков различают четыре вида неустойки (ст. 394 ГК РФ):

•       зачетную (взыскиваются убытки, не покрытые неустойкой);

•       исключительную (взыскивается только неустойка, но не убытки);

•       штрафную (убытки могут быть взысканы сверх неустойки);

•       альтернативную (кредитор вправе взыскать либо неустойку, либо убытки).

     Неустойка является самым распространенным способом обеспечения исполнения обязательства на практике. Она выполняет две функции: меры обеспечения исполнения обязательства и санкции за ненадлежащее его исполнение, т.е. меры имущественной ответственности.

     Правила применения неустойки:

•       законная неустойка применяется независимо от того, была ли она предусмотрена сторонами в договоре. Размер ее может быть только увеличен соглашением сторон;

•       договорная неустойка применяется лишь в случае, если она предусмотрена соглашением сторон, т.е. соглашение о неустойке всегда должно быть совершено в письменной форме (ст. 331

ГК РФ);

•     взыскание неустойки с должника возможно лишь при наличии оснований для его ответственности, поскольку неустойка является не только мерой обеспечения обязательства, но и мерой ответственности за его исполнение (п. 2 ст. 330 и ст. 401 ГК РФ);

•     должник не может быть освобожден от уплаты неустойки, но размер ее может быть понижен судом в случае несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства (ст. 333 ГК РФ).

     Порядок исчисления суммы неустойки:

1)   в процентах (%). В виде процента от суммы договора либо неисполненной части договора;

2)   в твердой сумме;

3)   кратно в отношении суммы неисполненного обязательства (1/2).

     Пеня — особая разновидность неустойки (длящаяся неустойка, взыскиваемая за каждый последующий день просрочки).

    Залог — способ обеспечения исполнения обязательства, позволяющий залогодержателю получить удовлетворение за счет заложенного имущества. Залог регулируется не только ГК РФ, но и двумя законами РФ «О залоге», «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

     В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником основного обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель). В случаях и в порядке, которые установлены законом, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

    Залоговое имущество всегда реализуется с обременением.

      Предметом залога могут быть вещи и права требования (ст. 336 ГК РФ). Сторонами залога являются залогодатель и залогодержатель (ст. 335 ГК РФ). Форма договора о залоге должна быть письменной, а в отношении ипотеки — договор должен иметь государственную регистрацию.

     Виды залога различают по следующим основаниям:

•       по месту нахождения заложенного имущества (ст. 338 ГК РФ): твердый залог — без передачи имущества, разновидностью твердого залога является залог товара в обороте (ст. 375 ГК РФ); заклад — с передачей заложенного имущества, разновидностью заклада является залог в ломбарде (ст. 358 ГК РФ);

•       по предмету залога (залог имущества и залог прав);

•       по связи заложенного имущества с землей — залог движимого имущества и залог недвижимого имущества (ипотека).  Особым видом залога является последующий залог (ст. 342 ГК РФ).

     Договор о залоге заключается в письменной форме. Нотариальная письменная форма при договоре залога недвижимости и при залоге движимого имущества или прав на него необходима, если главный договор быть заключен в нотариальной форме. Договор о недвижимом имуществе должен быть зарегистрирован (ипотека).

    Несоблюдение правил о форме договора, а также факта государственной регистрации влечет его недействительность в случаях, указанных в законе.

    Законом может быть предусмотрена регистрация договора о залоге и залогов объектов движимого имущества.

     В тексте договора должны содержаться следующие существенные условия:

1)     предмет залога;

2)     оценка предметов;

3)     основные сведения о главном обязательстве;

4)   указание, у какой из сторон находится заложенное имущество.

     Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а при варианте заклада — с момента передачи заклада.

      Если предмет залога превосходит по стоимости обеспечение первого залога, то допускается залог заложенного имущества. Это возможно в случае, когда:

а) в договоре залога не содержится прямого запрета;

б) каждый последующий залогодержатель удовлетворяется в своих требованиях лишь из остаточной стоимости предмета залога;

в) залогодатель информирует всех последующих залогодержателей обо всех фактах залога.

     Содержание заложенного имущества. Бремя содержания предмета залога возлагается на сторону, у которой остается имущество. Она обязана его страховать (всегда за счет залогодержателя), а также известить контрагента в случае возникновения угрозы утраты или повреждении имущества. Риск случайной гибели лежит на залогодателе (если иное не предусматривается договором).

     Замена предметов залога возможна только с согласия залогодержателя.

     Пользование предметом залога. Залогодатель вправе пользоваться предметом залога по назначению, в том числе извлекать из него плоды и доходы, если иное не установлено договором. Если имущество у залогодержателя, он вправе пользоваться им в случаях, предусмотренных договором. При этом если залогодержатель получает доход, то он идет в погашение суммы основного обязательства.

   Распоряжение предметом залога. Действия по распоряжению предметом залога разрешены с согласия залогодержателя. Во всех случаях залогодатель может завещать предмет залога.

    Порядок обращения взысканий. Основанием обращения взыскания на заложенное имущество является неисполнение либо ненадлежащее исполнение должником главного обязательства (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

    Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено, за исключением случаев, если по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее (условие введено ФЗ № 306-ФЗ от 31 декабря 2008 г.).

    Порядок обращения взыскания — требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается, на основании соглашения залогодателя с залогодержателем. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке, если иное не предусмотрено законом.

     Реализация (продажа) заложенного недвижимого имущества, на которое обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке (ст. 350 ГК РФ).

     Удержание имущества должника — предоставленная законом возможность кредитора не передавать должнику вещь, принадлежащую ему, в случае неисполнения должником обязательства до момента его исполнения (п. 1 ст. 359 ГК РФ).

    Особенности удержания имущества должника:

•       новый для российского гражданского права способ обеспечения обязательства;

•       применяется в случае, когда главное обязательство связано с удерживаемой вещью либо с возмещением убытков, связанных с ней (например, в договорах хранения, перевозки, подряда, а иногда и не связанных с ней, если стороны действуют как предприниматели);

•       кредитору необязательно предусматривать условие об удержании в договоре;

•       применяется при нарушении прав только кредитора;

•       применяется кредитором без обращения в суд;

•     взыскание удерживаемой вещи кредитор осуществляет путем продажи ее на публичных торгах (ст. 360, 349, 350 ГК РФ).

     Поручительство — договор, в силу которого поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним по его обязательствам полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

     Основанием возникновения поручительства является либо договор между кредитором и поручителем, либо закон (например, ст. 523 ГК РФ). Форма договора — письменная (ст. 362 ГК РФ).

     Особенности поручительства:

•        поручительство может обеспечивать обязательство, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК РФ);

•        поручитель несет солидарную ответственность с должником (ст. 363 ГК РФ), т.е. кредитор вправе сам решить, к кому из них предъявлять требование;

•        объем ответственности поручителя может не совпадать с объемом долга по главному обязательству;

•        поручитель, исполнивший обязательство вместо должника, имеет право на регрессный (последующий) иск к должнику о взыскании с него выплаченных кредитору средств (ст. 365 ГК РФ).

     Поручительство прекращается:

1) при прекращении обеспечения обязательства;

2)   в случае изменения условий обеспечения обязательства без согласия поручителя;

3)   с переводом долга на другое лицо, если поручитель не дает на это согласие;

 4)   если кредитор отказался принять надлежащее исполнение;

5)   если установленный договором поручительский срок истек;

6) если срок поручительства не установлен, то поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения основного обязательства не предъявит иск к поручителю. Если срок исполнения основного обязательства не указан, то поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (п. 4 ст. 367 ГК РФ).

     К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по главному и дополнительному обязательствам, в объеме которых поручитель удовлетворил требования кредитора. Кредитор должен передать ему документы, подтверждающие права требования. Если обеспеченное обязательство исполнил должник, он должен известить поручителя, чтобы избежать двойного исполнения обязательства об этом.

    Банковская гарантия — такое поручительство, в котором в качестве поручителя выступает кредитное учреждение (гарант). Кредитор в банковской гарантии называется бенефициаром, а должник — принципалом.

     В силу банковской гарантии банк или иное кредитное учреждение, или страховая организация, именуемая гарантом, выдает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару), в соответствии с условиями, даваемыми гарантом обязательства, денежную сумму при предоставлении бенефициаром письменного требования об оплате.

   Распространена выдача банковских гарантий за вознаграждение. При наличии соответственного вознаграждения гарант имеет право регрессного требования к принципалу.

    Обязательство гаранта перед бенефициаром является безусловным: гарант обязан по письменному требованию бенефициара уплатить требуемую сумму до окончания предусмотренного срока гарантии.

     Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом и вступает в силу со дня ее выдачи.

     Гарант может отказать бенефициару в следующих случаях:

1)     если требования бенефициара или предоставленные им подтвержденные документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены по окончанию срока гарантии;

2)     если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство принципала перед бенефициаром исполнено, признано недействительным или прекратилось по иным основаниям.

      Банковская гарантия прекращается уплатой суммы, на которую выдана гарантия, по истечении срока гарантии или на основании отказа бенефициара от своих прав по гарантии.

     Существуют два вида банковских гарантий:

•       условные, дающие право бенефициару на удовлетворение требования лишь при предоставлении последним судебного решения о невыполнении принципалом своего обязательства;

•       безусловные, при наличии которых гарант обязан выполнить требования бенефициара без предоставления последним доказательств ненадлежащего выполнения принципалом своих обязательств.

    Особенности банковской гарантии:

•       банковская гарантия не зависит от главного обязательства;

•       право требования бенефициара не передается;

•       пределы ответственности гаранта перед бенефициаром определены денежной суммой, указанной в банковской гарантии;

•       в случае невыполнения гарантом обязанности по уплате долга принципала гарант может быть привлечен к ответственности за неправомерное поведение и может отвечать денежной суммой в большем размере, чем она указана в банковской гарантии (п. 2 ст. 377 ГК РФ); гарант, удовлетворивший требование бенефициара, имеет право регрессного иска к принципалу (п. 1 ст. 379 ГК РФ).

     Задаток — денежная сумма, которая выдается одной из договаривающихся сторон другой стороне в счет причитающихся с нее по договору платежей с целью доказательства факта заключения договора или обеспечения исполнения договора. Задаток представляет собой:

1)     часть суммы платежа;

2)     способ обеспечения обязательства;

3)     доказательство, указывающее на заключение договора.

     Предметом задатка может быть только денежная сумма. Форма соглашения о задатке должна быть обязательно письменной (п. 2 ст. 380 ГК РФ).

    Правила применения задатка:

1)     если за неисполнение обязательства ответственна сторона, предоставившая задаток, то деньги, внесенные в качестве задатка, останутся у другой стороны;

2)     если ответственна другая сторона, то она обязана уплатить стороне, внесшей задаток, двукратную сумму;

3)     сверх того, не исполнившая обязательства сторона должна погасить возникшие убытки с учетом суммы задатка.

     Правила задатка применяются тогда, когда обязательство не исполнено в полном объеме. Если же исполнение обязательства является ненадлежащим, то правила задатка не применяются, в этом случае удобен другой способ обеспечения исполнения обязательств — неустойка.

    Функции задатка: обеспечительная, платежная и удостоверительная.

     Отличие задатка от аванса состоит в том, что для аванса не характерна обеспечительная функция. Это означает, что сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.

     Поэтому при заключении договора, в котором предполагается предварительная выплата в счет основной оплаты по договору, необходимо сразу указать, чем является эта выплата — авансом или задатком. А если в договоре не указано, что сумма предоплаты является задатком, то такая сумма автоматически будет считаться авансом.

Юкша Я.А.                             Учебник «Гражданское право»

Договор и виды обязательств

В любой коммерческой организации, будь то малюсенькая фирмочка или огромное предприятие, на полках пылятся папки с многочисленными договорами: о предоставлении услуг, купли-продажи, аренды, вплоть до несколько более экзотических документов о предоставлении кредитной линии или договора лизинга. И неудивительно, ведь те времена, когда верили «слову честному, купеческому», уже давно миновали, и сегодня без различных соглашений и контрактов не обойтись.

Главное, что прописывают в договоре, в том числе в договоре подряда, – это обязательства обеих сторон. Чаще всего одна сторона – это одно лицо (физическое или юридическое). Но бывает и так, что должников (или кредиторов) двое и даже больше.

Если в качестве должника выступает не одно, а сразу несколько лиц, то их обязательства бывают долевыми либо солидарными.

Долевой вид обязательств

При долевых обязательствах каждый должник отвечает лишь за часть из них (то есть долю). Соответственно, и кредитор не может потребовать от одного человека или фирмы исполнить все обязательства или же, к примеру, выплатить всю неустойку в одиночку. Обычно доли прописывают в договоре, при ином положении вещей доли считаются равными (исключение: закон не определяет иначе).

Солидарные и регрессные виды обязательств

При другом виде обязательств – солидарных – можно потребовать от любого из должников исполнить оговоренные обязательства полностью. Впрочем, ровно также кредитор вправе обратиться с таким требованием ко всем или к нескольким должникам. Если кто-то из них берет все обязательства на себя, то тем самым он освобождает прочих должников от них и от ответственности за них. Лицо, исполнившее солидарное обязательство «за того парня» (или вообще за всех «парней» сразу), становится кредитором регрессного обязательства.

Как уже понятно из предыдущей фразы, регрессное обязательство появляется в том случае, если одно лицо исполнило некое обязательство за другое лицо (например, выплатило долг, поставило товар и т.д). Таким образом, данный «дружеский жест» совершают не только в рамках солидарной ответственности. «Благодетель» может затем предъявить к должнику регрессное требование о компенсации. Например, возможно (с одобрения кредитора) перевести свой долг на другое лицо, которое, расплатившись с кредитором, потом может обратиться к должнику с регрессным требованием.

Как «подстелить соломки» или способы обеспечения исполнения обязательств

Однако просто подписать договор недостаточно, нужно понимать, каким образом можно гарантировать исполнение обязательств по договору. Конечно, главный гарант соблюдения договоренностей – это закон. Но ведь в нем невозможно прописать все, да и дополнительная подстраховка никогда не помешает. Тем более что в долговую яму сейчас не сажают, а уж тем более в рабство (холопы) не передают. Поэтому нередко при составлении договора используются специальные меры, носящие  имущественный характер. Их называют способами обеспечения обязательств. К ним относятся неустойка (штраф или пеня), обеспечительный платеж по ним, залог, поручительство, задаток, независимая гарантия и удержание имущества (все перечисленное указано в ст. 329 — 381 ч. 1 ГК РФ).

Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств

Неустойка (штраф или пеня) – весьма популярный способ «подстелить соломки». И неудивительно: ее просто оговорить в контракте и легко взимать. Да и кому захочется нарушать условия договора, если за это придется расплачиваться собственными деньгами? Неудивительно, что такое простое наказание «проштрафившемуся» встречалось еще в допетровскую эпоху.

В чем разница между штрафом и пеней? Штраф обычно составляет фиксированную сумму. Проще говоря, например, если производитель не поставляет товар вовремя, он обязан заплатить такую-то сумму в рублях. Разумеется, можно оговорить штраф за каждый день опоздания (или за энное число дней) отдельно. Пеня – это неустойка в процентах, как правило, от стоимости товара или услуги.

Залог как способ обеспечения исполнения обязательств

Залог – это передача должником имущественных ценностей (а также имущественных прав) кредитору в обеспечение исполнения основного обязательства. Более того, фактически в договоре может быть описан залог еще не существующего имущества (то есть которое должник еще только приобретет в дальнейшем). Это вид обеспечения исполнения обязательств более сложен, чем, например, неустойка, поскольку сторонам приходится еще и учитывать возможные права третьих лиц на матценности (в связи с договором аренды или ссуды). С другой стороны, залог может включать в себя сразу все: и неустойку, и убытки, если таковые понесла пострадавшая сторона, а также расходы, понесенные из-за содержания предмета залога (если он был оставлен у залогодержателя). Правда, при этом стороне, у которой находится предмет залога, приходится бдить за тем, чтобы он пребывал в целости и сохранности, а также страховать его (за счет залогодателя). Все это несколько усложняет данный вид способа обеспечения. И все же залог представляет собой один из наиболее часто используемых способов обеспечения исполнения обязательств.

Для правильного оформления залога необходимо составить договор (можно с нотариальным заверением, можно без), где тщательно прописывается предмет залога, его стоимость, а также особенности обязательств, которые обеспечивает данный залог (в частности, сроки их исполнения).

Что же происходит, если должник нарушил обязательства? В этом случае кредитор-залогодержатель имеет преимущественные права перед другими кредиторами: заложенное имущество продается, и потери залогодержателя за счет вырученных денег компенсируются. Распродать заложенное имущество можно следующими способами: либо с публичных торгов, либо просто кому-нибудь по рыночной цене или дороже. Либо же залогодержатель может оставить данное имущество себе. Если при продаже было получено больше денежных средств, чем предусматривает обязательство, то разница передается залогодателю.

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

Поручительство — это такой договор, в рамках которого поручитель отвечает перед кредитором должника за исполнение последним его обязательства (всего полностью или частично). Что любопытно, это очень стародавний способ обеспечения: он применялся в праве аж в Древней Руси! Плюсы для кредитора: он может, так сказать, «призвать к ответу» не только самого должника, но и от его поручителя (они несут солидарную ответственность).

 Олег Харитонов, старший юрист арбитражной практики VEGAS LEX

Несмотря на то, что институт поручительства является для всех участников удобным, простым в оформлении (достаточно соблюсти письменную форму договора поручительства) и низкозатратным способом обеспечения исполнения обязательства (например, при привлечении независимой гарантии от кредитной организации потребовалась бы уплата должником гаранту вознаграждения), на практике все-таки можно выделить следующие возможные негативные моменты для кредитора:

• проблемы в связи с привлечением в отношения между кредитором и должником дополнительных третьих лиц. По сравнению с, например, удержанием, залогом (в случаях, когда сам должник является залогодателем), неустойкой при заключении договора поручительства появляется третье лицо, к которому можно будет предъявлять требование в связи с неисполнением основного обязательства. По этой причине возникают следующие возможные подводные камни: договор поручительства может подписываться непосредственно не самим поручителем-физическим лицом (или уполномоченным представителем юридического лица), а каким-то иными посторонним лицом (данного риска можно избежать, подписав договор поручительства в присутствии сторон с проверкой полномочий). Также на практике могут возникнуть риски в связи с невозможностью исполнения обязательства поручителем по причине его неплатежеспособности. В настоящее время помимо банкротства юридического лица существует также возможность банкротства физического лица, что существенно уменьшает правовую определенность кредитора во взыскании задолженности. При взыскании задолженности с поручителя, являющегося физическим лицом, также возможно применение им различных тактик, затягивающих рассмотрение спора (например, постоянная смена регистрации по месту жительства, что будет создавать трудности с определением территориальной подсудности спора);

• проблемы в связи с акцессорностью поручительства, как способа обеспечения обязательства. В данном случае судьба договора поручительства зависит от прекращения обеспеченного основного обязательства, т.е. при прекращении последнего прекращается и поручительство. Справедливости ради, стоит отметить, что принцип акцессорности характерен, по общему правилу, для всех способов обеспечения исполнения обязательства кроме независимой гарантии. По этой причине при наличии выбора, независимая гарантия для кредитора может выглядеть предпочтительнее договора поручительства по данному критерию. 

1. Если залогом являются движимые вещи, то у залогодержателя зачастую возникают проблемы с контролем этого имущества. В ООО ГК «АВАЛЬ» юристам приходилось сталкиваться с ситуациями, когда заложенное имущество прекратило свое существование, его попросту нет. В таком случае взыскание приходилось обращать на иное имущество должников.
2. Если сторонам не удается договориться об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, взыскание возможно только в порядке судебного разбирательства, это означает, что залогодержателю придется составлять исковое заявление, доказывать необходимость обращения взыскания, а так же возникновения задолженности. Причем в случае вынесения решения об обращении взыскания на заложенное имущество придется ждать, пока судебные приставы организуют по решению суда проведение торгов.
3. Важный момент ! В законе предусмотрены случаи, когда обращение в суд для взыскания заложенного имущества для сторон является обязательным это п.2 ст.55 ФЗ «Об ипотеке», п.2 ст.18.1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», п.1 ст.15 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах», нарушение этого правила влечет за собой недействительность (ничтожность) сделки, полностью или в части.
4. При обращении в суд с иском о взыскании задолженности и обращении взыскания на заложенное имущество оплачивать придется не только государственную пошлину исходя из цены иска, но и пошлину за требования неимущественного характера, коим является обращение взыскания на заложенное имущество. (Постановление Пленума ВАС РФ №10 от 17.02.2011 г.)

• способ обеспечения, при котором вещь подлежащая передаче должнику, остается у кредитора до тех пор, пока не будет исполнено обязательство по оплате этой вещи или возмещению связанных с ней издержек.

1.1 Сущность обеспечения исполнения обязательства

На
современном этапе каждое обязательство
основывается на вере кредитора в
надлежащее исполнение должником своей
обязанности, которая базируется на
возможности применения в отношении
неисправного должника мер гражданско-правового
принуждения.

В
соответствии со статьей 309 ГК РФ
обязательства должны исполняться
надлежащим образом в соответствии с
условиями обязательства и требованиями
закона, иных правовых актов, а при
отсутствии таких условий и требований
— в соответствии с обычаями или иными
обычно предъявляемыми требованиями¹.
Но этого не всегда бывает достаточно.
Поэтому существует институт обеспечения
исполнения обязательств.

Обязательством 
называется
гражданское правоотношение,
в силу которого одно лицо (должник)
обязано совершить в пользу другого лица
(кредитора) определенное действие, как
то: передать имущество, выполнить работу,
оказать услугу, внести 
вклад 
в
совместную деятельность, уплатить
деньги и т.п., либо воздержаться от
определенного действия, а кредитор
имеет право требовать от должника
исполнения его обязанности (ст. 307 ГК
РФ²)³.

Способы
обеспечения исполнения обязательств
– специально предусмотренные средства
для предварительного обеспечения
имущественных интересов кредитора
путем создания особых гарантий надлежащего
исполнения обязательства должником.

Обеспечение
исполнения обязательств в гражданском
праве происходит путем принятия мер
гражданско-правового принуждения.

Согласно
ст. 24 Гражданского кодекса РФ по своим
обязательствам гражданин отвечает всем
имуществом, которое у него есть, с
определенными ограничениями. Но риск
его неплатежеспособности для кредитора
все же остается.

В
большинстве случаев соглашение об
обеспечении является акцессорным, т.
е. прямо зависящим, производным от
основного договора.

Таким
образом, благодаря вышеуказанным
признакам можно сформулировать следующее
понятие обеспечения исполнения
обязательств. Обеспечение исполнения
обязательств – это меры, гарантирующие
исполнение основного обязательства и
стимулирующие должника к надлежащему
поведению.

1.2 Виды способов обеспечения исполнения обязательств

В
ст. 329 ГК РФ закреплены общие положения
об обеспечении исполнения обязательств,
а прежде всего – определены способы
обеспечения исполнения обязательств.

Ранее
устанавливалось, что исполнение
обязательств может обеспечиваться
неустойкой, залогом, удержанием имущества
должника, поручительством, банковской
гарантией, задатком и другими способами,
предусмотренными законом или договором.
Изменениями, внесенными Федеральным
законом РФ от 08 марта 2015 г. № 42-ФЗ⁴,
данный перечень дополнен указанием на
такой новый способ, как обеспечительный
платеж, а также изменено название двух
способов: удержание имущества должника
– на удержание вещи должника; банковская
гарантия – на независимую гарантию⁵.

К
способам обеспечения исполнения
обязательств можно отнести:

– «неустойку»
(ст. ст. 330 – 333);

– «залог»
(ст. ст. 334 – 358.18);

– «удержание
вещи» (ст. ст. 359 и 360);

– «поручительство»
(ст. ст. 361 – 367);

– «независимую
гарантию» (ст. ст. 368 – 379);

– «задаток»
(ст. ст. 380 и 381);

– «обеспечительный
платеж» (ст. ст. 381.1 и 381.2).

Так,
понятие неустойки
 раскрыто
в статье 330 ГК РФ. Неустойкой признается
установленная законом или договором
денежная сумма, которую должник обязан
уплатить кредитору в случае неисполнения
или ненадлежащего исполнения им
обязательства.

Неустойка
существует достаточно давно и считается
одним из наиболее распространенных
методов обеспечения обязательств. В
отношении ряда соглашений она определяется
законодательством. Например, это касается
договора займа. В других случаях неустойка
устанавливается соглашением контрагентов.
Однако при этом условия договора не
должны противоречить закону.

Определение
данного метода обеспечения условий
договора разъясняет ст. 330, п. 1 ГК. Любые
виды неустойки представляют собой
определенную сумму. Должнику надлежит
уплатить ее кредитору при ненадлежащем
исполнении условий соглашения или
уклонения выполнения обязательств.
Различают виды неустойки по основанию
возникновения.

Так,
как выше было сказано, сумма может быть
определена законом или соглашением. В
последнем случае это будет договорная
неустойка. Ее устанавливают стороны по
взаимному согласию. Законная неустойка
предусмотрена нормативными актами.

Удержание
– весьма доступный юридический инструмент
защиты прав. Существо указанного способа
обеспечения исполнения обязательств
состоит в том, что кредитору, у которого
находится вещь, подлежащая передаче
должнику либо лицу, указанному должником,
вправе в случае неисполнения должником 
в срок обязательства по оплате этой
вещи или возмещению кредитору связанных
с нею издержек и других убытков удерживать
ее до тех пор, пока соответствующее
обязательство не будет исполнено.⁶.

В
результате внесенных Федеральным
законом РФ от 08.03.2015 № 42-ФЗ изменений в
общую часть обязательственного права
банковская гарантия стала независимой
гарантией.

Независимая
гарантия как способ обеспечения
исполнения обязательств должна была
стать более совершенной обеспечительной
мерой по сравнению с банковской гарантией.
Одним только изменением наименования
дело не ограничивается.

Из
п. 3.3.1 Концепции развития гражданского
законодательства  РФ⁷
следует, что сохранение ограничений,
препятствующих выдаче гарантийных
обязательств от имени не только банков
и страховых организаций, но и других
субъектов, неоправданно сужает сферу
использования данного инструмента,
создает затруднения в международной
торговой практике.

С
01 июня 2015 года правом на выдачу независимой
гарантии обладают любые коммерческие
организации.

Согласно
пункту 1 статьи 380 ГК РФ задатком признается
денежная сумма, выдаваемая одной из
договаривающихся сторон в счет
причитающихся с нее по договору платежей
другой стороне, в доказательство
заключения договора и в обеспечение
его исполнения.

Новый
способ обеспечения обязательств –
обеспечительный платеж.
Денежные суммы, акции, облигации, иные
ценные бумаги или вещи, определенные
родовыми признаками, могут передаваться
в качестве гарантии возмещения убытков
или выплаты неустойки в случае нарушения
или неисполнения обязательства.

В
зависимости от наступления предусмотренных
договором обстоятельств, сумма
обеспечительного платежа засчитывается
в счет исполнения соответствующего
обязательства или подлежит возврату⁸.

Иные
способы, помимо названных в ГК РФ, могут
быть установлены законом или заключенным
сторонами договором.

Таким
образом, в заключении можно сделать
вывод о том, что под способами обеспечения
исполнения обязательств принято понимать
способствующие исполнению обязательств
меры, которые состоят во возложении на
должника дополнительных обременений
на случай неисполнения или ненадлежащего
исполнения обязательства либо в
привлечении к исполнению обязательства
наряду с должником третьих лиц.

Способы обеспечения исполнения обязательств

Способы обеспечения исполнения обязательств перечислены законодателем в главе 23 Гражданского кодекса РФ. Их предназначение заключается в стимулировании должника исполнить свою обязанность перед контрагентом, причем эта обязанность должна быть выполнена надлежаще и в срок. При нарушении договора, если заключалось соглашение о его обеспечении, должник может быть привлечен к ответственности уже не только по закону, но и по согласованным сторонами условиям.

Способы обеспечения исполнения обязательств: перечень

В указанной выше главе ГК РФ представлен не исчерпывающий перечень способов, которыми кредитор может обеспечить выполнение должником обязательства перед ним. Однако гражданское законодательство в кодексе представило наиболее используемые методы. Среди них следующие:

• неустойка;

• задаток;

• поручительство;

• обеспечительный платеж;

• залог;

• гарантия;

• удержание.

Особенности каждого из перечисленных способов подробно перечислены в статьях ГК РФ, каждый из них имеет свои нюансы. Чтобы обеспечить основное обязательство, например, возврат долга по договору займа, стороны могут заключить как отдельное соглашение об обеспечении, так и предусмотреть условия обеспечения в самом договоре займа. Конечно, не все способы подойдут к этому договору. Так, к договору займа нецелесообразно заключать соглашения о задатке или обеспечительном платеже.

Неустойка

Один из самых распространенных способов обеспечения, использующийся практически в каждом заключаемом договоре, — это неустойка. Ее особенность в том, что стороны могут не предусмотреть ее, заключая основное обязательство, однако при его неисполнении виновная стороны будет должна ее выплатить, если это предусмотрено законом.

К примеру, при отношениях, возникающих в процессе поставки товара, если поставщик не вовремя поставил товар, или, наоборот, покупатель не перечисляет деньги поставщику, кредитор при подаче иска в суд может взыскать не только долг по самому договору поставки, но и неустойку за неисполнение денежного обязательства. Она рассчитывается по специальным правилам, предусмотренным ст. 395 ГК РФ.

Этот способ может быть двух видов:

1. Штраф – конкретная денежная сумма.

2. Пени – сумма, начисление которой зависит от срока неисполнения (как правило, начисляется ежедневно).

Залог

Другим весьма действенным способом обеспечения, предусмотренным ст. 334-358 ГК, является залог имущества. Эффективность его в том, что кредитор, заключив соглашение о залоге, уверен, что если основное обязательство не будет исполнено его контрагентом, то он сможет получить удовлетворение из стоимости залога, реализовав его или обратив в свою собственность. Как правило, предмет залога имеет большую стоимость, чем величина основного обязательства.

Большая часть таких мер обеспечения применяется банковскими организациями, выдающими ипотеку, а также иные виды потребительских займов. В качестве залога может выступать любое имущество, кроме того, закладывать можно и имущественные права.

Учитывая, что в качестве залога нередко выступает недвижимое имущество, к соглашению предъявляются много требований:

• по обязательной форме;

• по случаям, когда необходима госрегистрация;

• по определению цены и других условий.

Удержание вещи

Не совсем часто применяющийся способ, понуждающий должника выполнить условия сделки, — это удержание имущества. Гражданский кодекс уделил этому виду обеспечения всего две статьи – 359 и 360.

Из смысла указанных статей можно сделать следующие выводы, касательно требований, предъявляемым к удержанию:

• удерживаемое имущество должно быть связано с основным обязательством — должник должен оплатить его стоимость или стоимость расходов по содержанию вещи (например, при договоре хранения хранитель вправе не возвращать имущество, если за хранение не будет уплачено);

• если отношения между сторонами возникли в ходе предпринимательской деятельности, то требование о связи вещи с обязательством отсутствует (к примеру, при неоплате аренды коммерческого помещения арендодатель вправе удерживать мебель, оставшуюся в таком помещении и прочее имущество арендатора).

• реализация вещи происходит по аналогии с залогом.

Поручительство

Договор поручительства представляет собой ситуацию, когда третье лицо (гражданин или организация), не являющееся участником договора по основному обязательству обязывается перед кредитором, что условия будут исполнены должником. В противном случае кредитор будет вправе требовать исполнения с поручителя.

Особенность поручительства в том, что третье лицо может ручаться не за все обязательство должника, а только за его часть. К примеру, при заключении договора займа на сумму 100 000 рублей поручитель может взять на себя обязательство в случае неисполнения должником условий возврата долга вернуть кредитору не всю сумму, а только 50 000 рублей, или отвечать только за возврат всей суммы долга, а не начисленных процентов, штрафов, убытков.

Еще один нюанс поручительства – поручитель, выполнивший требования кредитора и погасивший обязательство должника, сам встает на место кредитора и может требовать исполненного.

Другие способы обеспечения

ГК предусматривает также иные способы, которыми можно обеспечить выполнение должником обязанности по договору.

1. Задаток (ст. ст. 380-381 ГК) – способ, при котором одна сторона передает другой определенную сумму денег в счет будущих платежей по основному договору. Особенность – при неисполнении обязательства по вине передавшей деньги стороны контрагент вправе не возвращать сумму задатка. Если же вина лежит на стороне, получившей деньги, – она должна вернуть двойную сумму задатка.

2. Независимая гарантия (ст. ст. 368-379 ГК) – способ, который может использоваться финансовыми учреждениями и иными компаниями.

3. Обеспечительный платеж (ст. ст. 382-383 ГК) – способ обеспечения, в чем-то сходный с задатком, однако если последний выгоден обеим сторонам основного обязательства, то обеспечительный платеж будет интересен только кредитору.

Каждый из перечисленных способов имеет свои минусы и плюсы. Более того, одновременно можно использовать сразу несколько видов, если иное не запрещено законом.  Если вы собираетесь заключить какую-либо сделку и вам интересны способы обеспечения исполнения обязательств, записывайтесь на юридическую консультацию к адвокату Мурзаковой Е.М. по тел. 8 (495) 505-24-50. На приеме можно будет получить ценную информацию о каждом способе, а также сведения о возможных рисках, рекомендации по их устранению.

Вернуться в раздел Понуждение к исполнению обязательств