Как сдать экзамен по мчп


  • Международное частное право


  • Модуль 1. Введение в международное частное право


  • Модуль 2. Коллизионная норма как основа коллизионного метода


  • Модуль 3. Субъекты международного частного права


  • Модуль 4. Право собственности и иные вещные права в МЧП. Инвестиционное право


  • Модуль 5. Внешнеэкономические сделки (международная купля-продажа, финансовый лизинг, факторинг)


  • Модуль 6. Международные расчеты. Платежные условия внешнеэкономических сделок


  • Модуль 7. Международные перевозки


  • Модуль 8. Защита интеллектуальной собственности в международном частном праве


  • Модуль 9. Семейные правоотношения, осложненные иностранным элементом


  • Модуль 10. Наследственные отношения, осложненные иностранным элементом

Источник

Методические рекомендации по подготовке к сдаче экзамена (зачета)

Изучение курса
«Международное частное право» завершается
экзаменом. Экзамен является одной из
форм итогового контроля знаний и навыков,
полученных на лекциях, практических
занятиях и в процессе самостоятельной
работы.

Непосредственную
целесообразно начинать с планирования
и подбора нормативно-правовых источников
и литературы. Прежде всего, следует
внимательно перечитать учебную программу
и вопросы для подготовки к экзамену.
Далее должен следовать этап повторения
всего материала. Следующим этапом
является самоконтроль знаний изученного
материала, который заключается в устных
ответах на вопросы, выносимые на экзамен.

Однозначно сказать,
каким именно учебником нужно пользоваться
для подготовки к экзамену (зачету),
нельзя, поскольку учебники пишутся
разными авторами, представляющими свою,
иногда отличную от других точку зрения
по различным научным проблемам. Поэтому,
для полноты учебной информации и ее
сравнения, лучше использовать не менее
двух учебников (учебных пособий). Студент
сам вправе придерживаться любой из
представленных в учебниках точек зрения
по спорной проблеме, в том числе отличной
от позиции преподавателя, но при условии
достаточной научной аргументации.

Нормативные
источники должны быть проработаны в
объеме учебной программы с учетом
последних изменений и дополнений к ним.
Для ознакомления с текстами международных
договоров могут быть использованы
рекомендованные сборники документов
по международному частному праву.
Студенты также могут использовать
справочные правовые системы.

Основным источником
подготовки к экзамену (зачету) является
конспект лекций. Учебный материал в
лекциях дается в систематизированном
виде, основные его положения подкрепляются
современными фактами и нормативной
информацией, которые в силу новизны,
возможно, еще не вошли в опубликованные
печатные источники.

Следует точно
запоминать термины и категории, поскольку
в их определениях содержатся признаки,
позволяющие уяснить их сущность и
отличить эти понятия от других.

К экзамену
допускаются студенты, выполнившие все
требования учебной программы, в том
числе и по промежуточному контролю.

Экзамен, как
правило, проводится по билетам, каждый
из которых содержит два-три вопроса.
Содержание билетов охватывает весь
пройденный материал. По окончании ответа
лица, принимающие экзамен, могут задать
студенту дополнительные и уточняющие
вопросы.

При подготовке к
ответу на экзамене студенту рекомендуется
составить план ответа на каждый вопрос.
Положительным также будет стремление
студента изложить различные точки
зрения на рассматриваемую проблему,
выразить свое отношение к ней.

ПланЫ практических занятий

Тема 1. Понятие, предмет и система международного частного права

Время – 6 часов

План:

  1. Понятие МЧП, его
    особенности.

  2. Возникновение
    международного частного права. Развитие
    МЧП в России.

  3. Природа МЧП, его
    место в системе права РФ.

  4. Предмет и метод
    МЧП.

  5. Научно-технический
    прогресс, миграция населения и другие
    факторы, влияющие на развитие МЧП.

  6. Система МЧП, его
    институты.

  7. Место международного
    частного права в юридической системе.

Применяемые
методы обучения:

Обсуждение в
группах.

Направлено
на нахождении истины или достижение
лучшего взаимопонимания. Групповые
обсуждения способствуют лучшему усвоению
изучаемого материала.

Основные понятия
и термины

Международное
частное право, норма международного
частного права, гуманизация международного
частного права, коллизия права, иностранный
элемент, коллизионно-правовой метод
регулирования, материально-правовой
метод регулирования, международное
публичное право.

Вопросы для
обсуждения:

  1. Какое место
    занимает международное частное право
    в системе права?

  2. История возникновения
    и развития международного частного
    права.

  3. Какие отношения
    регулируются нормами МЧП?

  4. В чем проявляется
    связь международного частного права
    и международного публичного права?

  5. Как соотносятся
    МЧП и другие отрасли частного права
    (гражданское, трудовое, семейное)?

  6. Что является
    предметом правового регулирования в
    международном частном праве?

  7. В чем может
    выражаться иностранный элемент в
    правоотношениях, регулируемых
    международным частным правом? Приведите
    примеры.

  8. Назовите
    методы правового регулирования,
    характерные для МЧП.

  9. Что понимается
    под коллизионным и материально-правовым
    методами регулирования?

  10. С помощью какого
    метода непосредственно устанавливаются
    права и обязанности субъектов, участвующих
    в частноправовых отношениях международного
    характера?

Темы докладов и
рефератов:

1. В чем особенности
развития науки МЧП в России:

• до
конца XIX
в.;

• в
конце XIX
— начале XX
в.;

• после Октябрьской
революции 1917 г.;

• в настоящее
время?

2. Научная деятельность
и роль в развитии МЧП одного из следующих
авторов: П.С. Манчини, Дж. Стори, К. фон
Савиньи, Л.А. Лунца.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]

  • #
  • #
  • #
  • #
  • #
  • #
  • #
  • #
  • #
  • #
  • #
Источник

1. Понятие международного частного права, его правовая
природа и место в системе права

МЧП — это
комплексная правовая система, объединяющая нормы национального
(внутригосударственного) законодательства, международных договоров и обычаев,
которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения,
осложненные иностранным элементом (то есть отношения международного характера),
с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

ТЕРМИН МЧП: впервые дан
термин 1834г Джозевом Стори. Работа – о конфликте закона  «комментарии к
коллизии закона» (синоним термину коллизионное или конфликтное право). Первый
российский исследователь – Н.П. Иванов. Работа – основы международной
частной юрисдикции. С середины 19 в эта терминология стала употребляться
повсеместно, до сих пор распространён. Принимались попытки дать другое
терминологическое определение (международное ГП).

 ИСТОРИЯ:
Рубеж 12-13 век. Суды северных итальянских республик. Магистр Алдрик, гласатор
Аккурсий (Аккорзо) —  По какому праву должен судиться житель мадены в селе
Балоны, ответ: закон Балоны.

Римское
право. Связывают с правом народа – результат правоприменительной деятельности
перигринов, которые разрешали споры между римским населением (не гражданами). Юсгентиум
( право народа) –фактически не представляло собой единого унифицированного
подхода. Это был специальный закон. Коллизии, которые призваны были разрешить
пиригрины имели характер межобластных, а не межгосударственных.
(межобластная коллизия – речь идет о коллизии норм, относящихся к правовой
системе одного гос-ва, но действующих в пределах различных территориальных единиц
этого государства).

В
это же время МЧП фактически стало формироваться в рамках торгового права.
Речь шла о специфических нормах, которые создавались негоциантами разных гос-в
для регламентации их взаимных отношений вне зависимости от их гражданства или
подданства или места деятельности. Торговое право было едино для негоциантов
всей Европы. Не имели единой гос. Кодификации. Источники – уставы коммерческих
гильдий, торговые обычаи и прецедентное право  купеческих судов (Курия
меркатуру). 

В
Дальнейшем нормы были подвергнуты купеческой кодификации (Правила
Визби). Основные коллизионные нормы – продукты деятельности предпринимательской
среды и формировались в практике судов (как купеческих, так в последующем и
иных судов). В связи с рецепцией римского права стали развиваться школы МЧП
(право ученых, право купцов, но не право государства).

 Со
становлением сильных суверенных государств ситуация изменилась, так как они
активно защищали свою правотворческую монополию. Самое первое гос-во с
официальной кодификацией коллизионных норм —  Франция (франц ГК
1804).

Сейчас кодификация произведена
во всех государствах мира. В составе источников МЧП по-прежнему огромное место
занимают правовые обычаи. В связи с тем, что унифицированные правила
взаимодействия в хозяйственной деятельности зафиксированы на международном
уровне – международные договоры стали источниками МЧП.

Нормативная структура МЧП – это различные по своему характеру, природе и
структуре нормы: коллизионные, материально-правовые, международного
гражданского процесса (процессуальные).

Основная задача МЧП —  разрешение коллизий
(столкновений) между правопорядками двух государств. Вторую часть норм МЧП
составляют нормы прямого действия, непосредственно регулирующие
гражданско-правовые отношения международного характера.

Принципы МЧП. Необходимо различать две группы принципов МЧП_
основные и специальные. Основными (общими): нельзя передать другому больше
прав, чем сам имеешь; принцип справедливости и доброй совести; принцип
незлоупотребления правом и охраны приобретенных прав и др. К специальным
принципам МЧП относятся: автономия воли участников правоотношения; принцип
взаимности, принцип недискриминации и др.

Содержание МЧП условно делится на общую и особенную часть. В общую
часть включаются вопросы, касающиеся понятия, предмета, содержания МЧП, системы
курса, источников, правового положения субъектов МЧП, а также коллизионное
право и применение норм иностранного права. В особенную часть входят такие
разделы, как право собственности, договорные обязательства, международные
перевозки, интеллектуальная собственность, а также деликтные, наследственные,
трудовые, семейные отношения, осложненные иностранным элементом. В особый
раздел МЧП входят международный гражданский процесс и международный
коммерческий арбитраж.

СООТНОШЕНИЕ СО СМЕЖНЫМИ ОТРАСЛЯМИ ПРАВА.

Ведущие
первые 2 подхода!

1)МЧП
– есть неотъемлемая часть национальной правовой системы каждого
государства. Их связывают одинаковый субъектный состав, круг источников,
порядок формирования норм.

Различие:

—
кто-то рассматривает как отдельную отрасль каждого гос-ва, которая выделяется в
составе гражданско-правовой подсистемы.

 —
кто-то как подотрасль ГП. (из-за ГК РФ).

2)МЧП
– это система международного права. Сторонники этой
теории рассматривают международную правовую систему = МЧП+ МПП. Связано
с тем, что развивалась практика унификации. По мнению сторонников этой теории
МЧП фактически переходит из национальной в международную сферу. Большинство
отечественных юристов стоят на позиции дуалистической – что касается
международного и национального права: международно-правовая норма,
зафиксированная в договоре, должна пройти процедуру адаптации в национальном
праве.

3)Западная
по своему происхождения. Несколько версий:

—
МЧП как конструкт правовой образования, включает в себя нормы как МПП так и
национального права.

 —
МЧП как третья самостоятельная правовая система на  ряду с Международным правом
и национальным правом. Состав: все современные нормы, а так же рекомендательные
нормы, разработанные международными организациями для сферы международных
хозяйственных связей. 

СООТНОШЕНИЕ МЧП и МПП:

—
предмет: МЧП – частноправовые отношения, осложненные иностранным
элементом.

МПП
— международные отношения публично-властной природы, связанные с выполнением
властных полномочий.

—
субъекты: МЧП — ФЛ, ЮЛ, Г (исключение). МПП: Г, Международные
правительственные организации, государственно-подобные образования, святой
престол, мальтийский орган.

—
источники: МЧП: в каждом Г свой круг источников, которые схожи с
источниками нац. права, т.е. НПА, Нормативны         договор, обычай, суд. прецедент,
доктрина. МПП: Межд. договор, обычай, правотворческое решение международных
организаций.

—
методы: МЧП: специфический метод – коллизионно-правовой, а т.ж. метод
материальной кодификации, преобладание диспозитивного. МПП: специфический метод
– координации (согласования воль участников), императивный (преобладает),
лиспозитивный.

МЧП
наиболее тесно связан с экономическими отношениями, входящими в МПП. Уровни:

 —
международные экономические связи между хозяйствующими субъектами
различных государств.( регулирование и на национальном уровни и на уровне МЧП и
МПП)

 —
межгосударственные – установление отношение по поводу установления
правовых режимов международных хозяйственных связей, разграничение их
экономического использования пространств и ресурсов (международные договоры о
признании и защите международных капиталовложений).

Иностранные элемент
– это обстоятельства, которые указывают на связь правоотношения с иностранным
государством, или обстоятельства, характеризующие тот или иной элемент правоотношения
как связанный с иностранным государством. Варианты: субъектные состав, объект
правоотношения, юридический факт. Иностранный элемент может быть в разных
сочетаниях. Его наличие обуславливает использование специфических методов
регулирования.

Место в системе права.

1
мнение (Кожевников, Блищенко, Крылов, Малинин): нормы МЧП входят в состав
международного права в широком смысле слова.

2
мнение (Дмитриева, Звеков, Лунц, Розенберг, Рубанов): МЧП входит в состав
внутреннего права конкретного государства, будучи его отраслью, а наука МЧП
представляет собой одну из гражданско-правовых наук.

3
точка зрения (выдвинута в 20-е годы 20 века Макаровым, поддержана Гавриловым и
др.): МЧП не является частью какой бы то ни было системы права, а представляет
собой полисистемный комплекс, который состоит из норм как национального, так и
международного права.

2. ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА: ПОНЯТИЕ,
СОДЕРЖАНИЕ, ПРИЗНАКИ. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ МЕТОДА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО
ПРАВА.

МЧП — это
комплексная правовая система, объединяющая нормы национального
(внутригосударственного) законодательства, международных договоров и обычаев,
которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения,
осложненные иностранным элементом (то есть отношения международного характера),
с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

Предмет – частноправовые
отношения, осложненные иностранным элементом. Доктрина иностранного элемента в
наиболее развернутом виде для РФ сформулировал проф. Лунц. (курс МЧП).

Иностранные элемент
– это обстоятельства, которые указывают на связь правоотношения с иностранным
государством, или обстоятельства, характеризующие тот или иной элемент
правоотношения как связанный с иностранным государством. Варианты: субъектные
состав, объект правоотношения, юридический факт. Иностранный элемент может быть
в разных сочетаниях. Его наличие обуславливает использование специфических
методов регулирования.

Предмет (с т.з. частноправовой)
– отношения, которые имеют стоимостную оценку (имущественные и связанные с ним
отношения). На них в полной мере распространяются все закономерности
частноправовых отношений: равенство участников, требование добросовестности
действия, принцип автономии воли сторон (возможность самостоятельно определять
как характер договора, как и его положения, а также возможность определения
права, применимого к этому конкретному договору, правоотношению; определение
судебной юрисдикции).

Признаки предмета:
Общественные отношения должны носить частно-правовой характер и быть
международными.

Методы:
Метод международного частного права – совокупность конкретных приемов, средств и способов юридического
воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.

1)
Коллизионный метод: коллизия в МЧП – это
пространственная коллизия (межгосударственная). Говоря о коллизии правовых
систем разных государств, мы имеем в виду частные коллизии государств. Он
свойственен не только МЧП, но и национальному, государственному. Создание нормы
отсылочного характера, которая указывает, в частном праве какого Гос.
необходимо отыскивать применимую норму.  Помимо национальных коллизионных норм,
стали появляться и унифицированные, которые закреплены в  международных
договорах, а также актах международных организаций ( Регламенты: Рим 1 –
касается определения права, применимого к договорным обязательствам. Рим 2  — 
… к внедоговорным обязательствам. Положения данных регламентов имеют
обязательную силу для стран ЕС).

2)Метод
материальной кодификации: Унификация права – это (Унификация – это
создание единообразных правовых норм для различных гос-в. Гармонизация –
сближение правовых норм, сходных в какой-либо части, но не одинаковых в праве
разных стран). Материальная кодификация – путем создания кагентных норм (т.е.
обязательных для применения, чаще всего имеют форму международных договоров).
Неправовые  — результат систематизации международных деловых обычаев,
осуществленные международными неправительственными организациями, или
рекомендательные международные нормы (принципы международных коммерческих
контрактов мгоапа)

3)Диспозитивный
метод – связан с принципом автономии воли сторон.

4)Императивный
метод – особое значение, в связи с его применением возможна ситуация частичного
или полного отказа применения МЧП в связи с оговоркой о публичном порядке, или
в связи с действием императивных норм национального права.

3.         Нормативный
договор и нормативный правовой акт в системе источников международного частного
права.

Под международным
договором РФ понимается международное соглашение, заключённое Российской
Федерацией с иностранным государством (государствами) либо с международной
организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо
оттого, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких,
связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного
наименования.

Аналогичные
определения даны в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. и
Венской конвенции о праве договоров между государствами и международными
организациями или международными организациями 1986 г.

Международные
договоры относятся к публично-правовым актам, сторонами которых являются
суверенные государства. Международный договор – источник международного права и
его нормы адресованы к государствам – участникам таких отношений. Однако многие
международные договоры помимо норм международного права содержат нормы,
предназначенные регулировать международные частные отношения

между физическими
и юридическими лицами. Именно эти нормы являются международными лишь по
происхождению, по содержанию они относятся к МЧП государств — участников таких
договоров. Например, Венская конвенция 1980 г. «О договорах международной
купли-продажи товаров», участницей которой является и Россия, регулирует
отношения между лицами

По характеру
исполнения международные договоры делятся на самоисполняемые и неисполняемые
договоры. Самоиполняемые договоры являются непосредственно действующими.
Межгосударственые, межправительственные, межведомственные. Универсальные и
региональные международные договоры. Двух и многосторонние.

4. Судебные прецеденты и доктрина в системе источников
международного частного права.

Во многих
государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играет
более важную роль, чем национальное законодательство и международное право
(Франция, Великобритания, США). Под судебной и арбитражной практикой,
выступающей источником права, понимают решения судов, которые имеют
правотворческий характер, — формулируют новые нормы права. Правотворческая роль
судов и арбитражей заключается не в создании новых норм. Суды только выявляют
действующее (позитивное) право и формулируют его как систему юридически
обязательных предписаний.

Судебный
прецедент представляет собой правило поведения, сформулиро­ванное судом при
разрешении конкретного дела, которое является обяза­тельным при разрешении
аналогичных дел для данного суда и судов этой же юрисдикции, но нижестоящего
уровня.

Применение
судебного прецедента как источника МЧП основано на трех принципах:

·        
Правило, сформулированное судом, обязательно применяется
данным судом и судом этой же юрисдикции, но нижестоящего уров­ня, при
разрешении аналогичных дел;

·        
При применении судебного прецедента учитывается не все
решение суда, а только та его часть, в которой сформулировано принципиально
новое правило поведения, на котором основано данное решение;

·        
Заявления сторон, замечания суда, которые отражены в
судебном решении, не являются судебным прецедентом.

Никакое решение
суда не становится прецедентом автоматически; оно должно получить статус
прецедента в установленном законом порядке. Наибольшее количество прецедентов в
английском праве.

В настоящее время
действует региональная система прецедентного права — европейское прецедентное право,
сложившееся в рамках Европейского Союза (ЕС) и выработанное Европейским Судом.
Решения этого Суда обязательны для государств — членов ЕС, их национальных
судов и административных органов, физических и юридических лиц. Судебные органы
стран-членов ЕС не вправе принимать решения, противоречащие решениям
Европейского Суда, которые имеют решающее значение и обязательно должны
применяться по аналогии.

В российском
законодательстве судебная и арбитражная практика формально юридически не
считается источником права. На практике российские суды и арбитражи играют
точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и
суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным
источником права. Значение источника права имеют в первую очередь разъяснения
пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Формально
юридически эти разъяснения имеют рекомендательный характер, но на практике
противоречащее им решение нижестоящих судов не вступает в законную силу.
Фактически судебная и арбитражная практика давно стала самостоятельным
источником российского МЧП.

Правовая
доктрина, т.е. научные труды и
мнения ученых-юристов, не являются источником МЧП ни в России, ни в большинстве
других стран.

Однако и
правоприменительная практика, и доктрина имеют важное значение для правильного
уяснения содержания и применения российских коллизионных норм и норм
иностранного права. Именно поэтому п. 1 ст. 1191 ГК РФ предписывает1:

При применении
иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их
официальным толкованием, практикой применения и доктри­ной в соответствующем
иностранном государстве.

5. Обычай как источник международного частного права.
Соотношение обычаев и обыкновений.

Правовой обычай —
норма поведения сложившаяся в результате многократного повторения одних и тех
же действий. В отличие от обычая правое обыкновение имеет локальное значение.

ГК РФ определяет
правовой обычай как в ст5: 1) обычай делового оборота – сложившееся и широко
применяемое в к.либо области предприним-ской деят-сти правило поведения, не
предусмотр-ное законод-вом, независимо от того, зафиксировано ли оно в к.либо
документе. 2) обычаи делвого оборота противоречащие обязательным для участников
соотв-щего отношения положениям закон-ва или дог-ру не применяются. Обычай
делового оборота м.б. применен независимо от того зафиксирован ли он в к.либо
док-те. Если условие дог-ра не определено сторонами или диспозитивной нормой,
то условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям
сторон. В РФ правовой обычай явл-ся источником МЧП.

Обычаи — это
правила, кот-е сложились давно, систематически применяются хотя и нигде не
зафикси­рованы. Этим обычай отличается от нормы закона.

Межд-е обычаи
признаются в кач-ве источника права даже если они не зафиксир-ны в каких-либо
актах, исходящих от гос-й власти. Признаки
межд-го обычая: длительность существования, устойчивость в практике, признание
гос-ми этого правила поведения в кач-ве общеобязательной нормы. В рф обычай
признается источником права, они как ср-во восполнения пробелов в законод-ве.

Межд-ные обычаи,
основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же пра­вил,
наша доктрина и практика рассматривают в качест­ве источников международного
публичного, а также международного частного права. Обычаи — это правила, кот-ые
сложились давно, систематически применяются хотя и нигде не зафикси­рованы.
Этим обычай отличается от нормы закона. Обычаи, в основе кот-х лежат принципы
сувере­нитета и равенства гос-в, обязательны для всех стран; что же касается
других обычаев, то они обязатель­ны для того или иного гос-ва в случае, если
они им в какой-либо форме признаны. Кроме международно-правовых обычаев имеются
торговые обычаи, кот-ые широко применяются страна­ми в межд-ной торговле и в
области торгового мореплавания.

Обычай – это правило, которое сложилось за
достаточно долгий промежуток времени, общепризнанно, т. е. постоянно
соблюдается неограниченным кругом лиц и отступление от него рассматривается как
нарушение права. Для того чтобы то или иное правило могло быть признано
обычаем, оно должно отвечать как минимум трем критериям.

Обычай – это
объективно существующая норма права, которая должна применяться независимо от
того, что она нигде не зафиксирована. Обычай – это неписаное
правило. Не следует отождествлять некоторые широко известные
документы, в которых закреплено содержание тех или иных правил, иногда
рассматриваемых в качестве обычаев. Как пример можно назвать Инкотермс
(«Правила толкования коммерческих терминов»), Унифицированные правила по
инкассо (оба документа являются разработками МТП), Принципы международных
коммерческих договоров УНИДРУА (документ межправительственной организации).
Отнесение всех правил, закрепленных в этих документах, к обычаям весьма спорно
и зависит от обстоятельств дела:сложившейся между конкретными
сторонами практики, субъективного отношения суда или арбитража к этому вопросу.

В отсутствие
прямой и недвусмысленной ссылки сторон на какой-то документ суд или
российский арбитраж, руководствуясь положениями отечественного права, может
признать положения этих документов применимыми. В ГК РФ сказано, что
«если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины
(напр., базисные условия поставок Инкотермс FOB, CIF, DDU и т. д.), при
отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано
применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых
соответствующими торговыми терминами». По положениям Закона РФ «О международном
коммерческом арбитраже» решение должно быть принято с учетом торговых обычаев,
применимых к данной сделке. Вместе с тем применение Инкотермс, Принципов
УНИДРУА и других документов можно оспорить по многим основаниям.

Обыкновения – это правила, которые сложились между
конкретными сторонами. Если обычай является объективной нормой права,
существующей независимо от сторон, то обыкновения имеют место только в том
случае, когда определенные обстоятельства отношений между конкретными сторонами
свидетельствуют об этом. Обыкновения могут возникнуть самым разным образом и
термины для них могут быть использованы какие угодно: заведенный порядок
деловых отношений, обычаи деловых сношений, практика, которую стороны
установили в своих взаимоотношениях, и т. д. В основном существуют два
способа установления обыкновений: стороны сознательно делают ссылку на
какую-то совокупность правил (напр., на базисное условие Инкотермс); стороны
постоянно повторяющейся практикой, поведением, действиями или бездействием
вводят в свои отношения то или иное правило (напр., постоянно рассчитывают вес
поставляемого товара в фунтах, затем договариваются о поставке товара, но не
указывают, о каких единицах измерения идет речь – будет считаться, что стороны
приняли за правило иметь дело с фунтами, а не килограммами).

ОБЫКНОВЕНИЕ – сложившееся в результате многократного повторения и
применяемое в отношениях между частными лицами разных государств, правило
поведения, которое не санкционировано государством в качестве общеобяза­тельного.
В силу отсутствия юридической силы оно не является источником.

Обыкновения
применяются в предпринимательской деятельности, как правило, в международной
торговле, международном торговом мореплавании и при международ­ных расчетах.
Для того чтобы обыкновения регулировали частноправовые отношения с иностранным
элементом, необходимо прямое волеизъявление их участников. Например, указание в
договоре на применение к нему того или иного обыкновения.

Существует
несколько кодификаций международных обыкновений:

·        
Международные правила по унифицированному
толкованию торговых терминов (Инкотермс) 2000 г.2;

·        
Унифицированные правила и
обычаи для документарных аккредитивов 1993 г.3;

·        
Унифицированные правила по
инкассо 1995 г.4;

·        
Йорк-Антверпенские правила об
общей аварии 1994 г.

Судебные решения
по конкретным делам, постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ, содержащие разъяснения по во­просам применения
российского законодательства, не относятся к источникам МЧП.

Под правовым обычаем понимают сложившееся в результате
многократного повторения и широко применяемое правило поведения, не
предусмотренное законодательством, но санкционированное государством в качестве
общеобязательного, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо
документе. В МЧП таковыми яв­ляются обычаи делового оборота, устанавливающие
коллизионную норму, обычаи тор­гового мореплавания и иные обычаи, признаваемые
в России.

Россия также
санкционировала торговые обычаи. В п. 3 ст. 28 Закона РФ «О международном
коммерческом арбитраже» сказано:

Во всех случаях
третейский суд принимает решение в соответствии с условиями до­говора и с
учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

Обычай
применяется, если одновременно отсутствуют международный договор РФ и нормы
российского законодательства, регулирующие данное правоотношение, а также
договорные условия по спорному вопросу, либо когда положение международного
договора или норма внутреннего законодательства отсылает к обычаю. Обычай не
применяется, если он противоречит обязательным для участников отношения
положениям законодательства или договору.

Международный
обычай признается как источник права в российском законодательстве — ст. 5 и п.
6 ст. 1211 ГК РФ

6.         Понятие,
структура и виды коллизионных норм.

Коллизионная норма
— это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к
данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда
главная ее особенность: коллизионная норма сама по себе не дает ответа на
вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь
указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий
права и обязанности сторон. Отсюда вытекает вторая особенность коллизионной
нормы: как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми
нормами, к которым отсылает. Особая природа коллизионных норм предопределяет
специфику их строения и применения.

Структура
коллизионной нормы отвечает функциональному назначению коллизионного права,
призванного обеспечить выбор права, компетентно регулировать частное
правоотношение, осложненное иностранным элементом. Она состоит из двух
элементов: объема и привязки. Объем —это указание вида частного правоотношения
с иностранным элементом; привязка —это указание на право, подлежащее применению
к данному правоотношению.

Такое двухчленное
строение коллизионной нормы соответствует структуре правовых норм вообще,
которые состоят из двух частей — гипотезы и диспозиции (или гипотезы и
санкции). Теория права исходит из того, что традиционная трехчленная структура
(гипотеза, диспозиция, санкция) характеризует лишь так называемую логическую
норму, устанавливаемую путем логического анализа действующего права. Реальная
же правовая норма, выраженная в тексте нормативного акта, имеет двухчленную
структуру—гипотеза и диспозиция (или гипотеза и санкция).

Например, согласно
п. 1 ст. 1224 ГК РФ: «Отношения по наследованию определяются по праву страны,
где наследодатель имел последнее место жительства». Данная статья не
устанавливает права и обязанности участников наследственных отношений, а
отсылает к праву государства места жительства наследодателя.

Это коллизионная
норма, состоит она из двух элементов: объема — «отношения по наследованию»,
привязки — «определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее
место жительства».

Виды: по форме
коллизионной привязки – односторонние (привязка которой прямо называет право
страны,

подлежащее
применению) и двухсторонние – привязка через формулу прикрепления.

По форме выражения

Императивные

Диспозитивные

Альтернативные—
это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для
данного, т. е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения.

Простая
альтернативная коллизионная норма —в ней все альтернативные привязки равнозначны

Сложная
альтернативная коллизионная норма — в ней альтернативные привязки соподчинены
между собой. При этом выделяется генеральная (формирующая общее главное
правило) и субсидиарная привязки (дополнительное).

Примером таких
норм может быть абз. 1 п. 1 ст. 1209 ГК РФ, рассмотренный в качестве
альтернативной нормы. Но ее альтернативные правила не равнозначны, а
соподчинены. Первая привязка «закон места совершения» — это одновременно и
генеральное правило, так как оно подлежит обязательному первоначальному
применению. Вторая привязка «российское право» — альтернативное и одновременно
субсидиарное правило, так как оно применяется только тогда, когда главное
оказывается недостаточным для решения вопроса о выборе права.

7. Основные формулы прикрепления (коллизионные принципы) в
международном частном праве.

Многолетняя
практика применения коллизионных норм дала возможность выделить несколько
обобщенных, наиболее распространенных коллизионных норм, содержащих
коллизионные привязки к определенным объемам правоотношений.

Типовые
привязки, которые в науке МЧП принято именовать формулами прикрепления (реже —
коллизионными принципами, что используется как синоним), являются атрибутом
только двусторонних коллизионных норм.

Остановимся
на рассмотрении часто встречающихся формул прикрепления.

Личный
закон применяется для определения правового положения физических и юридических
лиц. Личный закон физических лиц, в свою очередь, подразделяется на закон
гражданства и закон места жительства. Закон гражданства — это применение права
того государства, гражданином которого является физическое лицо, а закон места
жительства — применение права страны, на территории которой лицо проживает.

Личный
закон используется для определения право- и дееспособности, личных
неимущественных прав в области брачно-семейных и наследственных отношений.

Закон
места нахождения вещи — эта привязка используется преимущественно при решении
вопросов, связанных с правом собственности. По общему правилу, зафиксированному
в большинстве правовых систем, право собственности на имущество определяется по
праву страны, где это имущество находится. В Российской Федерации этот
коллизионный принцип получил закрепление в статьях 1205—1207 ГК РФ.

Закон
места совершения акта. Данная формула прикрепления имеет несколько
«родственных» вариантов: закон места совершения договора (места исполнения
договора); закон места совершения брака; закон места заключения сделки. При
этом сделка может быть как двусторонней, так и односторонней — например, в
случае выдачи доверенности, составления завещания.

Закон
места совершения акта используется как при совершении правомерных актов, так и
в случае совершения неправомерных актов. Например, при определении права,
регулирующего деликтные обязательства, наиболее распространенной коллизионной
привязкой является закон места причинения вреда (в Российской Федерации — право
страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее
основанием для требования о возмещении вреда).

Закон
флага. В российском законодательстве коллизионная норма с такой привязкой
сформулирована в статье 415 КТМ РФ, согласно которой право собственности и
другие вещные права на судно, включая возникновение, переход и прекращение
таких прав, определяются законом государства флага судна.

Закон
«автономии воли» в отличие от ранее приведенных формул прикрепления
используется в качестве предпосылки для формулирования правила выбора
соответствующей правовой системы и означает применение права, выбранного
сторонами. Этот выбор обычно фиксируется в контракте или специальном соглашении
сторон, которое для судей (арбитров) является обязательным и служит основанием
для применения указанного права (это может быть как отечественное, так и
иностранное право; кроме того, может иметь место «смешанное» регулирование —
ряд вопросов может быть подчинен одной правовой системе, часть вопросов —
другой). Закон «автономии воли» закреплен в статье 1210 ГК РФ (выбор права
сторонами договора). В частично «урезанном» варианте эта привязка содержится: в
пункте 3 ст. 1219 ГК РФ (выбор права при регулировании деликтных правоотношений
после наступления обстоятельств, повлекших причинение вреда, — стороны могут
выбрать право страны суда); в пункте 2 ст. 161 СК РФ (при заключении брачного
договора или соглашения об уплате алиментов друг другу); в статье 28 Закона РФ
1993 г. «О международном коммерческом арбитраже». Обратим внимание, что сфера
действия «автономии воли» с обновлением российского законодательства
расширяется. Если ранее речь шла о действии данного принципа в сфере
внешнеэкономической деятельности, то на сегодняшний день этот принцип
затрагивает и сферу брачно-семейных, и деликтных отношений и действует при
заключении договоров в процессе осуществления любых международных сделок.

Закон
суда. Суть данной формулы в том, что суд для рассмотрения гражданско-правового
спора, осложненного иностранным элементом, при определенных ситуациях
(например, в случае неиспользования сторонами права «автономии воли» или при
невозможности установить содержание иностранного права) может применить
материальное право своего государства, т.е. государства, на территории которого
осуществляется судебное разбирательство. Что касается применения гражданского
процессуального законодательства, то независимо от наличия в правоотношении
иностранного элемента порядок и правила рассмотрения споров осуществляются по
национальному процессуальному праву — в гражданском процессе нет коллизионной
проблемы.

Закон
суда — один из наиболее употребляемых коллизионных принципов в России. Учитывая
предусмотренную статьей 1191 ГК РФ возможность применять российское право в
случае, если содержание норм иностранного права не будет установлено, у
российского суда есть все предпосылки использовать данную формулу прикрепления,
не нарушая при этом закон. Зачастую применение закона суда не связано с
невозможностью установить содержание иностранного права, а объясняется
отсутствием практики в применении иностранного права, неразработанностью
механизма обращения судей в Министерство юстиции.

В
каждой из вышеперечисленных формул можно выделить дополнительные, например, в
законе места совершения акта — закон места совершения правонарушения (ст. 1219
ГК РФ), закон места заключения брака (ст. 156 СК РФ).

Применение
формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того
государства, которое компетентно регулировать конкретное трансграничное
частноправовое отношение, указанное в объеме этой нормы. Каждое государство
создает свое коллизионное право, исходя из своих интересов, из особенностей
своего исторического, национального, культурного развития и т. д. Однако, сколь
бы не были многочисленны и разнообразны коллизионные привязки, которые
используются государствами единолично при построении своей национальной системы
коллизионного права или совместно в процессе международно-правовой унификации
коллизионных норм, все они строятся на некоторых одинаковых правилах,
сложившихся в течение многовековой практики развития коллизионного права разных
государств и взаимных влияний. Формулы прикрепления — это наиболее типичные,
максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения
коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными
критериями или типами коллизионных привязок.

I.
Личный закон (lex personalis) — наиболее распространенная формула
прикрепления применяемая для разрешения коллизий законов разных государств.
Существует два варианта личного закона: национальный закон или закон
гражданства (lex nationalis, lex patriae) — означает применение права того
государства, гражданином которого является участник частноправового отношения;
и закон места жительства (lex domicilii) -означает применение права того
государства, на территории которого участник частноправового отношения
проживает. Личный закон — это закон физических лиц и поэтому используется
прежде всего для определения правового положения физических лиц — субъектов
частноправовых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя,
места жительства, на честь и т. п.). Широко применяется личный закон в сфере
семейно-брачных и наследственных отношений, в частности по поводу движимого
имущества.

Разграничение
между сферами применения закона гражданства и закона местожительства является
преимущественно территориальным: исторически сложилось, что одни страны для
регулирования перечисленных вопросов используют личный закон в форме закона
гражданства; другие — в форме закона места жительства. Считается, что в
европейских странах, за исключением Норвегии, Дании, Исландии, в ряде
латиноамериканских (Куба, Коста-Рика, Панама и др.) и арабских стран (Алжир,
Египет и др.) действует коллизионный принцип гражданства. Напротив, в
странах «общего права» (Великобритания, США, Канада, Индия и др.) действует
принцип закона места жительства. Сюда же относятся и некоторые
латиноамериканские страны (Аргентина, Бразилия и др.) и три указанные выше
европейские страны. Наряду с этим существуют страны, в которых действует
«смешанная система» личного закона, то есть применяются оба его варианта. К ним
относятся, в частности, Австрия, Швейцария, Венгрия, Мексика, Венесуэла и др.

Необходимо
отметить, что в настоящее время изложенная схема теряет свою абсолютность и
носит условный характер. Можно говорить о той или
иной форме личного закона для соответствующего государства в качестве исходного
коллизионного начала, имеющего преимущественное применение; все чаще она
дополняется применением и другой формы этого закона. В результате, все больший
круг государств использует смешанную систему, что в значительно большей степени
соответствует разнообразию регулируемых отношений. Переход к смешанной
системе личного закона является характерной чертой современного развития
международного частного права, что повышает его эффективность.

Обратимся
в качестве примера к Франции, которая традиционно относится к странам,
применяющим к личному статусу лица закон его гражданства. В соответствии с этим
расторжение брака, в частности, рассматривается по закону гражданства супругов.
Последовательное применение этого правила при разном гражданстве супругов для
решения всех вопросов, связанных с расторжением брака (возможность, основания
расторжения и х. д.), требовало обращения к праву двух различных государств, в
результате чего создавались ситуации, когда в отношении одного супруга
(француза) брак расторгался, а в отношении другого супруга (например,
итальянца) брак не расторгался. (В Италии только в 1970 г. был принят Закон о
разводе, впервые разрешивший расторжение брака по предельно ограниченному числу
оснований.) Возникали «хромающие отношения», и закон гражданства не
давал выхода из этого тупика. В конце концов судебная практика при сохранении
общей генеральной нормы (расторжение брака подчиняется закону гражданства
супругов) выработала субсидиарную коллизионную норму: если супруги не имеют
общего гражданства, то применяется закон государства, на территории которого
они имеют совместное место жительства. Как видим, субсидиарно стала
применяться вторая форма личного закона — закон места жительства (домицилия).

Смешанная
система личного закона использована во всех новых кодификациях международного
частного права. Характерным примером является венгерский Закон о международном
частном праве 1979 г. В качестве общего правила он использует обобщающую форму
«личный закон». В § 10 (1) записано: «правоспособность, дееспособность и вообще
личный статус, а также личные неимущественные права человека необходимо
рассматривать согласно его личному закону». Затем законодатель уточняет понятие
личного закона: во-первых, это закон того государства, гражданином которого
человек является (lex patriae), во-вторых, это закон государства, на территории
которого человек имеет место жительства (lex domicilii), если он бипатрид или
апатрид <§ 11). Точно также семейно-брачные отношения рассматриваются по
«общему личному закону» участников (с учетом разъяснений, содержащихся в § 11),
наследственные отношения — «по личному закону наследодателя» и т. д.

По
такому же пути идет развитие российского коллизионного права. Таким образом,
переход к смешанной системе личного закона является характерной чертой
современного развития международного частного права, что повышает его
эффективность.

2.
Закон юридического лица (lex societatis) — формула прикрепления широко
используемая при решении коллизий законов, связанных с правовым положением иностранного
юридического лица. Она предусматривает применение права того государства,
которому принадлежит юридическое лицо. Так как его принадлежность государству
выражается в термине «национальность» юридического лица, то данная формула
иногда звучит как «закон национальности юридического лица».

Право
различных государств неодинаково решает вопросы о том, в каких случаях
объединения, вступающие в гражданско-правовые отношения, являются юридическими
лицами, каков объем их правоспособности, каковы пределы полномочий и
ответственности должностных лиц и органов юридических лиц и т. д. Поэтому,
когда в гражданско-правовые отношения вступают иностранные юридические лица,
нужно выбрать право государства, которое будет компетентно ответить на все эти
и другие подобные вопросы.

Мировая
практика единодушно обращается в таких случаях к праву государства, которому
юридическое лицо принадлежит. Последнее образует личный статут юридического
лица, обладающий экстерриториальностью: он следует за юридическим лицом
независимо от того, где оно осуществляет свою деятельность. Другое дело, что в
праве разных государств по-разному определяется государственная принадлежность
(национальностъ) юридических лиц. Как правило используются два критерия:
оседлости (в разном толковании) и инкорпорации. Критерий инкорпорации
используется в российском международном частном праве

критерий
инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно
зарегистрировано;

критерий
оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства, где находятся
правление или главные органы управления юридического лица;

критерий
деятельности: юридическое лицо имеет национальность такого государства, в
котором оно осуществляет свою деятельность;

критерий
контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают
(или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.

3.
Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) — одна из первых формул
прикрепления сложившихся в практике международного частного права. Она
означает применение права того государства, на территории которого находится
вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. Если сущность этой формулы
прикрепления не изменилась с древних времен (правда, менялось юридико-философское
обоснование ее применения), то сфера ее применения серьезно изменилась. Когда-то
закон места, нахождения вещи применялся исключительно к недвижимости, в
настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество.

В
целом по этому закону практически во всем мире определяется правовое положение
имущества, как движимого, так и недвижимого. В частности, он решает такие
вопросы: может ли вещь быть объектом права собственности, юридическую
квалификацию вещи (движимая или недвижимая, делимая или неделимая, отчуждаемая
или неотчуждаемая и т. д.), порядок возникновения, изменения и прекращения
права собственности и иных вещных прав, содержание вещных прав. Считается, что
общепринятое применение закона места нахождения вещи к перечисленным вопросам
обусловлено сложившимся международно-правовым обычаем. Этот закон применяется
даже тогда, когда он не зафиксирован в национальном законодательстве
соответствующего государства.

В
конструкции закона места нахождения вещи «место нахождение вещи» понимается как
реальная, физическая категория, то есть право того государства, на территории
которого вещь реально находится. Есть три исключения:

1)
если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо
вещного права, полностью совершились на территории того государства где вещь
находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то
возникшие вещные права будут обсуждаться по праву того государства, где
соответствующие действия совершались, а не по праву того государства, где вещь
реально находится;

2)
правовое положение вещей, занесенных в государственный реестр, независимо от
того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в
реестр;

3)
место нахождения вещи, находящейся в пути (res in transitu), постоянно меняется
и поэтому для определения ее правового режима в случае необходимости
используется искусственная привязка: или закон места отправки вещи, или закон
места назначения (в России — закон места отправки, п. 3 ст. 164 Основ 1991 г.).

4. 
Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntaris) —
означает применение права того государства, которое выберут сами стороны —
участники частного правоотношения. Такой способ выбора права используется лишь
в одной группе частных правоотношений — в договорных обязательствах. Хотя эта
формула прикрепления возникла относительно недавно (конец XIX в.), она в
настоящее время является общепризнанной.

Стороны
договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению
между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по
этому договору (ст. 1210).

5. 
Закон места совершения акта (lex loci actus) — формула прикрепления,
означающая применение права того государства, на территории которого совершен
частноправовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность,
заключен брак и т. д.). Это обобщенная формула прикрепления, и в таком виде она
используется нечасто. Классическим случаем использования данной формулы в
обобщенном виде является применение ее для разрешения коллизий законов,
связанных с формой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места
совершения (locus regit formam actus). Частноправовой акт — это широкое
понятие, охватывающее многообразные частноправовые действия. Поэтому данная
формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идет речь.
Существует несколько, наиболее часто встречаемых вариантов закона места
совершения акта.

5.1.
Закон места совершения договора (lex loci contarctus)
-наряду с законом места нахождения вещи является одной из первых привязок,
исторически сложившихся в коллизионном праве, и означает применение права
государства, где заключен договор. Используется данная привязка для
регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров:
купли-продажи, подряда, мены и пр. Несмотря на кажущуюся простоту закона места
совершения договора, применяется он в международной практике все реже. Дело в
том, что с появлением и совершенствованием современных средств связи договоры все
чаще заключаются между отсутствующими сторонами, путем переписки. В результате,
договор потерял реальную, физическую связь с территорией какого-либо
государства.

Место
заключения договора из физической, объективной категории превратилось в
юридическую категорию, по-разному трактуемую в праве разных государств.
Например, в англо-американском: праве используют так называемую концепцию
«почтового ящика», согласно которой договор считается заключенным в том месте,
откуда отправлен акцепт.

В
странах Европы, в том числе и в России, напротив, считается, что договор
заключен в том месте, где получен акцепт. В результате договор, заключенный по
переписке между российским и английским контрагентами, в случае, когда акцепт
отправлен из Москвы и получен в Лондоне, юридически вообще не будет иметь
своего места заключения. С другой стороны, когда акцепт отправлен из Лондона в
Москву, договор будет иметь два юридических места заключения. Этот пример
достаточно свидетельствует о юридических сложностях, которые могут возникнуть
при обращении к закону клеста заключения договора, что привело к сужению сферы
его действия.

5.2.
Закон места исполнения договора (lex loci solutionis) — означает применение
права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит
исполнению. Как формула прикрепления закон места исполнения обязательства
используется так же, как и предыдущая, для регулирования договорных
частноправовых обязательств. В таком виде эта формула прикрепления сложилась и
применялась в праве ФРГ. Обращается к этой привязке Закон о международном
частном праве и процессе, принятый Турцией в 1982 г. Его ст. 24
устанавливает, что если стороны не выбрали право, то применяется «право места
исполнения, а при нескольких местах исполнения — право исполнения того действия,
которое образует центр тяжести обязательственного правоотношения…»

Чаще
же всего закон места исполнения используется в более узкой трактовке — как
закон места фактической сдачи товара или места совершения платежа для
регламентации такого комплекса вопросов, как порядок сдачи товаров (форма
сдаточно-лриемного акта, день и время дня, когда может состояться сда-

ча-приемка
и т. д.) и порядок осуществления платежа, в том числе форма и содержание
соответствующих платежных документов (например, п. 6 ст. 166 Основ 1991 г.).

5.3.
Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) — означает применение
права того государства, на территории которого заключен брак. Это очень
распространенная формула прикрепления. Она используется, как правило, при
регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака. Однако некоторые
страны используют эту привязку более широко, I том числе для определения
условий вступления в брак, действительности заключенного брака и др. Такой
подход был характерен для российского права. Однако Семейный кодекс РФ 1995 г
отказался от тотального применения этой формулы прикрепления, оставив ее для
применения главным образом форму брака

5.4.
Закон места причинения вреда (lex loci delicti
commissi) -означает применение права того государства, на территории которого
был причинен вред. Используется эта привязка для выбора права, компетентного
регламентировать обязательства; возникающие вследствие причиненного вреда
(деликтные обязательства). Рост международного туризма и международных транспортных
операций увеличивает число деликтных обязательств, осложненных иностранным
элементом, что расширяв! сферу применения данной формулы прикрепления.

5.5. 
Наиболее распространенным, признанным вариантом закона места совершения акта
является его применение для разрешения коллизий законов, связанных с формой
гражданско-правового акта. Форма акта (сделки, договоры) определяется пс
закону места его совершения (locus regit actum). Это правиле используется и в
российском международном частном праве. Форма сделки подчиняется праву страны,
подлежащему применению к самой сделке. (1209)

6.
Закон страны продавца (lex venditoris) — означает применены* права того
государства, которому принадлежит продавец. Это относительно новая (нормативное
закрепление получила во второй половине нашего века), но наиболее
распространенная формула прикрепления, используемая для регулирования
договорные обязательств. Он был положен в основу Гаагской конвенции 1955 г. о
праве, применимом к международной продаже товаров.

Первыми
национально-правовыми актами, в которых закон страны продавца был применен для
разрешения коллизий в сфере обязательного права, были чехословацкий Закон о
международном частном праве и процессе 1963 г. (§ 10) и польский Закон
международное частное право 1965 г. (ст. 27). Впоследствии он был применен в
Законе о международном мастном праве Венгрии 1979 г. (§ 25), в Законе о
разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определенных
правоотношениях Югославии 1982 г. (ст. 20), Законе о международном частном
праве Австрии 1978 г. (§ 36), а также в Общих условиях поставок товаров
1968/1988 гг., в Гаагской конвенции о праве, применимом к международной
купле-продаже, 1986 г.

Закон
страны продавца используется в двух значениях. Во-первых, он применяется в
дословном его значении: к договору купли-продажи, права и обязанности сторон
которого регулируются правом страны продавца. В таком узком значении он
используется в обеих гаагских конвенциях (1955 и 1986 гг.) и в Общих, условиях
поставок товаров 1968/1988 гг.

Принцип
закона страны продавца, согласно которому к договору купли-продажи применяется
право той стороны (продавца), чье обязательство составляет специфику этого
договора, стал использоваться и для других частноправовых договоров. В
результате сложилось широкое понимание «закона страны продавца» кале права того
государства, которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство
составляет специфику, главное содержание этого договора. В таком широком
понимании закон страны продавца закреплен во внутреннем праве разных
государств, в том числе и в России.

Согласно
абз. 2 ст. 166 Основ 1991 г. при отсутствии соглашения сторон о подлежащем
применению права применяется право страны, где учреждена, имеет место
жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся: продавцом — в
договоре купли-продажи (узкое значение); наймодателель — в договоре
имущественного найма; хранителем — в договоре хранения и т. д. (всего 12
договоров), что свидетельствует о(5 использовании «закона страны продавца» в
широком значении. Такой вывод подтверждается п. 5 ст. 166, который
дополнительно указывает, что к неперечисленным договорам применяется право
страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности
сторона, «которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для
содержания такого* договора».

7.
Закон наиболее тесной связи (Proper Law) — означает применение права
того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.
Чаще всего, эта формула прикрепления применяется тогда же, когда и закон страны
продавца, для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств. Но
иногда его используют в качестве общего под хода для регулирования всех
частноправовых отношений с иностранным элементом. Примером такого подхода
является Закон о международном частном праве Австрии 1978 г., первый
параграф которого устанавливает общее правило, заключающееся I том, что
правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым
имеется наиболее тесная связь.

Сложилась
эта формула прикрепления в теории и практик* англо-американского международного
частного права и применялась для выбора права к договорным обязательствам,
поэтому ее принято обозначать как Law of the Contract или Proper Law of the
Contract. Несмотря на неопределенность содержание и серьезные трудности
фактического применения (правопорядок устанавливается путем толкования договора
и всех относящихся к нему обстоятельств, что ведет к субъективизму правоприменительных
органов), данная формула прикрепления не только сохраняет, но и расширяет свои
позиции в между народ ном частном праве. Обращается к нему и проект Третьей
части ГК РФ (подробнее рассмотрено в главе «Внешнеэкономические сделки»).

8.
Закон суда (lex fori) — формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу
права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде,
арбитраже, третейском суде или в ином органе). Согласно этой формуле суд или
иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны,
несмотря на наличие иностранного элемент в составе частноправового отношения.
Общепринятой сферой применения закона суда является международный граждански:
процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента,
всегда руководствуется своим процессуальных правом (в порядке исключения суд
может применить нор мы иностранного процессуального права, если это специально
оговорено в законе или в международном договоре). Однако сфере международного
гражданского процесса проблема выбора права отсутствует, поэтому закон суда
здесь является не формулой прикрепления, а одним из принципов международного
гражданского процесса.

Как
формула прикрепления закон суда находит свое применение в сфере любых видов
частноправовых отношений и в это] качестве может подменить любую из
существующих форму прикрепления. Так, выражением закона суда являются
односторонние коллизионные нормы. Иногда закон суда в качеств формулы
прикрепления используют международные договор] об оказании правовой помощи. По
некоторым видам частые правовых отношений договоры прежде всего устанавливаю
правила подсудности (суды или иные правоприменительные органы какого
государства вправе рассматривать споры, вытекающие из таких правоотношений), а
затем устанавливается общее правило о применении права государства, органы
которого рассматривают дело. Например, согласно ст. 25 Договора между
Российской Федерацией и Эстонской республики о правовой помощи и правовых
отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 26 января 1993 г. по
делам о признании безвестно отсутствующим и объявлении умершим или об
установлении факта смерти компетентные учреждения Договаривающихся Сторон
применяют законодательство своего государства.

  
Закон суда для решения коллизионных вопросов получил распространение в
международных договорах по унификации морского частного права (например, в
Конвенции ООН о морской перевозке грузов — Гамбургские правила).

  
9. Закон места работы (lex loci laboris) — распространенная формула прикрепления,
используемая для решения коллизий законов в сфере международных трудовых
правоотношений. Согласно этой формуле для регламентации всего комплекса
трудовых правоотношений, осложненных иностранным элементом, применяется право
страны, где осуществляется трудовая деятельность (основным исключением из
данного правила является форма трудового договора). Она закреплена в праве
многих государств (например, Албании, Австрии, Венгрии, Испании, Словакии, ФРГ,
Чехии, Швейцарии), в ряде международных договоров (например, в Римской
конвенции о праве, применяемом к договорным обязательствам, 1980 г.). Правда, в
практике нет единодушия, что понимать под «местом работы», чаще всего под этим
понимают «обычное место работы» (например, п. 2-1 ст. 30 Вводного закона к
Гражданскому уложению от 18 августа 1896 г. в ред. от 21 сентября 1994 г.).

  
В России закон места труда широко используется в международных договорах по
различным аспектам экономического, научного и культурного сотрудничества, или
по привлечению и использованию иностранной рабочей силы2.

  
10. Закон флага (lex flagi) — означает право государства, флаг которого
несет судно. Применяется главным образом для решения коллизионных вопросов
в сфере торгового мореплавания. Так, в Кодексе торгового мореплавания РФ 1999
г. значительная часть коллизионных норм построена на этой привязке. Законом
государства флага судна должны регулироваться: право собственности и другие
вещные права на судно (ст. 415), правовое положение членов экипажа (ст. 416),
права на имущество, находящееся на затонувшем в открытом море судне (ст. 417),
пределы ответственности судовладельца (ст. 426) и др.

 
Перечень рассмотренных формул прикрепления не является исчерпывающим — это
наиболее типичные и обобщенные формулы, каждая из которых может проявляться
в более конкретных вариантах.

 
Изложенное позволяет сделать общий вывод. Современные тенденции развития
международного частного права нашли отражение в особенностях развития
коллизионных привязок, что подтверждается новыми кодификационными актами в
европейских странах и международными договорами, направленными на унификацию
коллизионного права.

 Выделяется
две современные особенности развития коллизионных привязок. Первая — стремление
к отказу от жестких привязок, основанных на одном определенном критерии.
Это не означает, что традиционные привязки, основанные на традиционных
критериях, исчезают. Меняется их роль. Часто они используются в качестве
дополнительных (субсидиарных) привязок (например, закон места совершения
договора). В качестве же главного способа выбора права используются гибкие
правила, дающие возможность учесть все конкретные обстоятельства дела,
например, выбор права, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано
(Proper Law).

 
Вторая особенность развития коллизионных привязок заключается в том, что для
выбора права по одному вопросу используется не одна, а целая система
взаимосвязанных привязок с целью обеспечить адекватное регулирование всего
многообразия международных частноправовых отношений. В результате возникают целые
цепи из генеральной и дополнительных коллизионных привязок, связанных
внутренним единством.

8. Проблемы, связанные с применением коллизионных норм.
Конфликт квалификаций. Обратная отсылка в международном частном праве.

Проблема
квалификации – связана с правилами толкования терминов, составляющих
коллизионную норму, эта проблема прямо влияет на результат применения
коллизионной нормы. Если термин, которые можно по-разному истолковать, то будет
несколько вариантов применения права.

Пример:1)
Романо-германская правовая семья –время и место заключение договора это время и
место получения акцепта. Англо-саксонская – теория почтового ящика, т.е. время
и место отправления акцепта. (получается, что место заключения и
время-различно).

 2)
Романо-германская правовая семья считает, что исковая давность – институт
материального права. Англо-саксонская правовая семья считает, что исковая
давность – процессуальное право. (Англо-саксонская семья не будет применять
сроки исковой давности иной страны).3) Недвижимое имущество: некоторые страны
относят транспортные средства к недвижимому имуществу, а некоторые к движимому.

Исходя
из множества подобных ситуаций, в МЧП есть спец. способы разрешения коллизий:

3)
Квалификация по праву страны суда: толкование всех терминов, включенных в
коллизионную норму, рассматриваются согласно понятиями страны, где
рассматривается спор. Это наиболее распространенный способ разрешения конфликта
квалификаций. Этот способ квалификации связан с именами немецкого юриста
Этвенна Бартена и французского юриста Франца Кана, которые с интервалом в
несколько лет в конце XIX в. открыли эту проблему и обосновали единственную
возможность ее решения по закону суда

4)
Квалификация по применимому праву: толкование терминов по закону той страны, с
которой правоотношения наиболее тесно связаны. Этот способ возник в ответ на
основной недостаток квалификации по закону суда, которая может извратить
содержание иностранного закона, избранного на основе собственной коллизионной
нормы. Автор – Вольф.

Этот
способ имеет более ограниченную сферу применения и используется в двух случаях:
А) когда на это прямо указывает законодатель. Б) когда термины, содержащиеся в
коллизионной норме либо вообще неизвестны праву страны суда, либо известны, но
в другом словестном обозначении, либо имеют другое содержание. (Бывает в
случаях применение унифицированной коллизионной нормы). Сама возможность его
применения, необходимая предпосылка – это очевидность выбора права,т.е. когда
изначально, исходя из характера отношения и иных обстоятельств дела известно с
каким государством оно наиболее тесно связано. (Пример: сфера вещных
правоотношений (место нахождения)). В том случае, когда квалификация влияет на
выбор права, применение этого способа либо физически не возможно, либо
ограничено. Следовательно, этот способ применяют редко.

5)
Автономная квалификация – существует в двух разновидностях: А) чаще
используемая. Связана с квалификацией терминов унифицированной коллизионной
нормы, потому, что тот акт, в котором содержится эта норма, включает в себя
терминологический словарь. Б) редко применяется, правоприменитель осуществляет
системное толкование терминов коллизионной нормы, основываясь на подходах
единых для права страны суда и применимому праву. ( Применяется судами,
относящимися к высшим ступеням).

В
РФ используются все три способа: 1 –общий, 2 – в исключительных случаях, если
есть прямая ссылка законодателя, 3 – в версии квалификации по положениями
международного договора.

Процесс
регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом,
состоит из двух взаимосвязанных стадий: первая — разрешение коллизии права и
выбор с помощью коллизионных норм компетентного правопорядка; вторая —
применение норм избранного правопорядка. На каждой из этих стадий возникают
специфические, требующие своего рассмотрения, проблемы. На первой стадии
возникают проблемы, связанные с применением коллизионных норм, то есть
проблемы, связанные непосредственно с процессом выбора права. Среди них:
проблема квалификации, обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства,
выбор права и обход закона, множественность коллизионных привязок и др.

На
второй стадии специфические проблемы возникают тогда, когда в качестве
применимого права избрано иностранное право. Иными словами, на второй стадии
возникают проблемы, связанные с применением иностранного права. Если коллизия
решена в пользу своего собственного, отечественного права, то никаких
специфических вопросов, как правило, не возникает. Несмотря на наличие
иностранного элемента в этом случае отечественное право будет применяться на
основе общих правил правоприменительного процесса, установленных своим же
правом.

Другое
дело, когда коллизия решена в пользу иностранного права. В процессе применения
иностранного права отечественные суды и другие правоприменительные органы
неизбежно столкнутся с рядом специфических проблем. Среди них: общий подход к
пониманию иностранного права, установление содержания и толкование иностранного
права, ограничения применения иностранного права и др. Конечно, и при
применении отечественного права к частноправовым отношениям, осложненным
иностранным элементом, также могут возникнуть какие-то дополнительные проблемы.
Например, когда отношение окажется подчиненным праву разных государств: сделка
в целом подчинена российскому праву на основе закона страны продавца, а
последствия неуплаты долга должны определяться по швейцарскому праву,
применение которого предусмотрели стороны на основе «автономии воли», исходя из
того, что платеж должен быть осуществлен в швейцарском банке. В этом случае
возникает проблема адаптации российского и швейцарского права при совместном их
применении. Но, в конечном итоге и здесь дополнительная проблема возникла в
связи с применением иностранного права.

Обратная
отсылка в МЧП.

В
международном частном праве обратная отсылка — это коллизионно-правовой
институт, возможность применения которого возникает, когда суд одного
государства обращается к праву другого государства. Этот термин также включает
в себя отсылку к праву третьего государства.

Таким
образом, обратная отсылка возникает в тех случаях, когда отсылка к праву
иностранного государства рассматривается как отсылка не только к его внутренним
(материальным и процессуальным) нормам, но и к коллизионным нормам, то есть ко
всей системе права иностранного государства в целом. Отсылка к праву третьего
государства возникает в тех случаях, когда иностранное право, подлежащее
применению, отсылает к праву третьего государства.

Можно
выделить следующие причины возникновения обратной отсылки:

1.
Коллизионное право имеет национальную природу и является составной частью
внутреннего права каждого государства. Следовательно, подлежащее применению
иностранное право представляет собой единую систему, куда входят в том числе и
коллизионные нормы этого иностранного права.

2.
Коллизионные нормы разных государств по-разному решают вопрос о выборе права
для регулирования однородных частноправовых отношений.

ОСНОВНЫЕ
ПОДХОДЫ:

*
государства, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в полном
объеме. Сюда относятся Австрия, Польша, Финляндия, Югославия.

*
Страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в целом, но
оговаривают её применение каким-то принципиальным условием. Это Германия,
Италия

*
Страны, законы которых предусматривают применение только обратной отсылки —
отсылки к своему собственному праву — Венгрия, Россия, Румыния, Япония.

*
Страны, законы которых отвергают проблему: Бразилия, Греция, Китай (за счет
исключения норм коллизионного права из применимого права).

*
Страны, законы которых вообще не решают эту проблему. К ним относятся Алжир,
Аргентина, Болгария. К этой же группе стран до вступления в силу третьей части
Гражданского кодекса относилась Россия.

Механизм
обратной отсылки основан на коллизии коллизий. Коллизионная норма, регулирующая
один и тот же коллизионный вопрос использует разные коллизионные привязки,
вследствие чего происходи возврат его стране суда, и передача регулирования
этого правоотношения к третьему государству. (Пин-понг).

Чаще
в наследственных правоотношениях.

Группы
Стран:

5)
Признают и принимают обратную отсылку безусловно!

6)
Категорически не признают и не принимают обратную отсылку. Отсылка к
иностранному праву, это отсылка только к его материальному праву и коллизионные
нормы учитываться не должны.

7)
В целом отрицательно относятся к обратной отсылке, но в отдельных случаях
допускают его применение. ( РФ – только по вопросам ФЛ, ее можно применять, но
суд не обязан это делать).

8)
Есть государства, которые эту проблему игнорируют, на уровне писаного
законодательства этот вопрос не разрешен.

Отношения
государств к отсылке к праву третей страны:

4)
Вообще не принимают. (РФ)

5)
Признают.

6)
Игнорируют эту проблему.

ГК
РФ Статья 1190. Обратная отсылка

1.
Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего
раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к
коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев,
предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

2.
Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к
российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

Есть
исключения из этого правила – 1) когда нормы иностранного права отсылают
конкретно к российскому праву, а не к праву какой-то третьей страны. Отсылка к
праву третьей страны вообще не допускается. 2) При отсылке к российскому праву
конкретно устанавливается, что обратная отсылка может применяться в случаях
отсылки к положениям, определяющим правовое положение физического лица.

9 Установление
содержания иностранного права. Применение права государства с множественностью
правовых систем.

Согласно п. 1 ст. 16 Закона о
международном частном праве Швейцарии 1987 г. «содержание иностранного
права устанавливается судом. При этом суд может обратиться за содействием к
сторонам. При рассмотрении имущественных дел доказывание содержания
иностранного права может быть возложено на стороны».

Для права ряда стран англо-американской
системы характерно, что применение судом иностранного права не рассматривается
как обязанность суда.

Отметим, что Россия стала участницей
Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства
1968 г.

ГК РФ Статья 1191.
Установление содержания норм иностранного права

1. При применении
иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным
толкованием, практикой применения и доктриной (причем именно в данной
последовательности) в соответствующем иностранном государстве.

2. В целях
установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в
установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции
Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской
Федерации и за границей либо привлечь экспертов.

Лица, участвующие
в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм
иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или
возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих
норм.

По требованиям,
связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности,
обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права
может быть возложена судом на стороны.

3. Если содержание
норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей
статьей меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.

К РФ Статья 1188.
Применение права страны с множественностью правовых систем

В случае, когда
подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых
систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой
страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая
из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой
отношение наиболее тесно связано.

Инициатива
определения одной из национальных правовых систем сохраняется за судом и в тех
случаях, когда стороны не договорились о применимом праве. Так, если российская
и американская компании, являющиеся сторонами, например, договора
финансирования под уступку денежного требования, в котором финансовым агентом
выступает компания, зарегистрированная в штате Делавэр, но имеющая
штаб-квартиру и осуществляющая основную деятельность в штате Нью-Йорк, не
предусмотрели право, подлежащее применению, то при рассмотрении спора в
арбитражном суде РФ суд, руководствуясь ст. 1211 ГК, должен будет определить,
право какого штата подлежит применению: штата Делавэр или штата Нью-Йорк.

10.       Ограничение
применения иностранного права императивными нормами государства. Оговорка о
публичном порядке в международном частном праве.

Оговорка о
публичном порядке — это ненепризнание иностранного права, а невозможность его
применения.

Сверхимперативные
нормы применяются не в случаях нарушения основ правопорядка РФ, а при
необходимости защиты особого интереса

Позитивная
оговорка о публичном порядке — совокупность внутренних норм права, которые в
силу особой, принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев
данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная
коллизионная норма отошлет к иностранному праву.

Негативная
оговорка о публичном порядке — иностранное право, которое следует применить по
предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, если оно
или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства.

Оговорка относится
к числу таких общих понятий международного частного права, при помощи которых
может быть ограничено применение норм иностранного права, к которым отсылает коллизионная
норма. Изначально появилась во Франции в ГК 1804 года. Изначально регулировала
публичные отношения по частным договорам, но потом вышла за пределы договорного
регулирования.

В качестве примера
решения этого вопроса в современном законодательстве приведем ст. 17 Закона о
международном частном праве Швейцарии 1981 г., в которой сказано:
«Иностранное право не применяется, если последствия его применения
несовместимы со швейцарским публичным порядком».

ГК РФ Статья 1193.
Оговорка о публичном порядке

Норма иностранного
права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в
исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно
противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации
с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае
при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

Отказ в применении
нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой,
политической или экономической системы соответствующего иностранного
государства от правовой, политической или экономической системы Российской
Федерации.

В области
международного гражданского процесса соответствующие положения содержатся в ГПК
РФ, АПК РФ и других законодательных актах.

В ГПК РФ в
качестве основания для отказа в принудительном исполнении или в признании
решения иностранного суда указан, в частности, случай, когда исполнение решения
может нанести ущерб суверенитету России, или угрожает ее безопасности, либо
противоречит публичному порядку Российской Федерации

В современных
условиях более осторожным стал подход судебной практики к применению оговорки о
публичном порядке и в отношении применения действия законов о национализации.

Из практики судов
Франции заслуживает внимания дело о картинах Пикассо, рассмотренное в 1954 г.
судом департамента Сена. Несколько картин этого художника были вывезены из СССР
в Париж и выставлены в одном из французских музеев. До революции картины
принадлежали С.И. Щукину, затем были национализированы и стали достоянием
советского государства. Иск был предъявлен дочерью С.И. Щукина — Екатериной
Щукиной-Келлер, которая требовала признать ее право собственности на картины и
просила наложить на них арест. Иск был отклонен, причем французский суд в своем
решении указал, что французский публичный порядок в данном деле не был задет в
такой мере, чтобы требовалось принятие срочных мер, ибо эти картины были
приобретены уже много лет назад иностранным сувереном от его собственных
граждан, на его собственной территории и в соответствии с законами страны.

11. Юридические лица как субъекты международного частного
права. Критерии определения личного закона юридического лица.

Юридическое
лицо — это
организация, которая обладает обособленным имуществом, отвечает им по своим
обязательствам, приобретает гражданские права и несет обязанности, выступает от
своего имени в суде и арбитраже.

Различают
общую и специальную правоспособность юридических лиц.

Правовое
положение иностранных юридических лиц в Российской Федерации определяется как
правилами российского законодательства, так и положениями международных
договоров РФ с другими государствами.

Действующее
законодательство исходит из того, что гражданская правоспособность иностранного
юридического лица, а также иностранной организации, не являющейся юридическим
лицом, определяется их личным законом, которым считается право страны, где
учреждено юридическое лицо (или организация).

На основе личного
закона юридического лица определяются, в частности:

—  статус организации
в качестве юридического лица;

— 
организационно-правовая форма юридического лица;

—  требования к
наименованию юридического лица;

—  вопросы создания,
реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

—  содержание
правоспособности юридического лица;

—  порядок
приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских
обязанностей;

—  внутренние
отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

—  способность
юридического лица отвечать по своим обязательствам.

По российскому
законодательству юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий
его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в
которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за
исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала
или заведомо должна была знать об указанном ограничении (ст. 1202 ГK РФ).

Иностранные фирмы, банки и
организации могут открывать представительства с особого разрешения, выдаваемого
в зависимости от характера их деятельности Министерством внешней торговли,
Центральным банком, Министерством юстиции, Торгово-промышленной палатой РФ, а
также другими министерствами и ведомствами. В разрешении указываются: цель
открытия представительства; условия, на которых фирме разрешается это сделать;
срок, на который выдается разрешение; количество сотрудников представительства
из числа иностранных граждан — служащих фирм.

Представительство выступает
от имени и по поручению представляемой им фирмы и осуществляет свою
деятельность в соответствии с законодательством РФ. Представительства
открываются, как правило, на срок не свыше трех лет, который может быть
продлен.

Субъекты разных государств
могут использовать различные формы совместной деятельности. Это могут быть
договорные формы, при которых отношения сторон определяются договорами о
производственной либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах,
предусматривающими обычно совместное выступление сторон на том или ином рынке
или в отношении определенного объекта деятельности. Используется и создание
юридических лиц этими субъектами (смешанные общества, совместные предприятия и
др.).

Общее для этих форм —
объединение капиталов, принадлежащих участникам из различных стран, совместное
управление с целью достижения определенного результата, совместное несение
рисков и убытков.

Одной из возможных
организационно-правовых форм является консорциум. Во внешнеэкономической сфере
консорциумы создаются на договорной основе для реализации крупномасштабных
проектов, которые требуют объединения усилий нескольких организаций.
Консорциумы в нашем законодательстве как правовая форма не урегулированы. На
практике, а также в силу постановлений Правительства РФ об отдельных
консорциумах, применяются два вида консорциумов: консорциумы, создаваемые для
отношений с иностранными партнерами временного характера, и консорциумы,
создаваемые для внешнеторговой деятельности на длительный период времени.

В международной практике
известны два вида консорциумов, создаваемых для отношений с иностранными
партнерами временного характера: закрытые и открытые. В первом случае контракт
с иностранным заказчиком подписывается одной внешнеторговой организацией,
принявшей на себя обязанности руководителя и несущей перед ним ответственность
за выполнение всего комплекса обязательств, предусмотренных в контракте. Во
втором случае контракт с иностранными заказчиками подписывается всеми
партнерами по консорциуму и каждый из них несет свою долю имущественной
ответственности непосредственно перед иностранным заказчиком.

Такого рода консорциумы
юридическими лицами не являются.

Примером консорциума,
создаваемого для внешнеторговой деятельности на длительный период времени,
является так называемый советский внешнеэкономический консорциум, который был
создан специально в области советско-американских экономических отношений.

«Национальность» юридического лица – это принадлежность юридического лица к
определенному государству, право этого государства компетентно ответить на весь
круг вопросов, связанных с правоспособностью юридического лица. Такое право
получило название «личный закон» или «личный статут» юридического лица.

Для определения национальности в международном
частном праве было разработано несколько доктрин:

1) доктрина оседлости – в ее основу положен
критерий местонахождения (применяется в континентальных странах Западной
Европы) ((Франция, Бельгия, Украина).

Юридическое лицо принадлежит тому государству, где
находится его правление или административный центр;

2) доктрина инкорпорации – применяется в
России, Великобритании, США. Согласно данной доктрине юридическое лицо
принадлежит тому государству, где оно создано;

3) доктрина центра эксплуатации – в основу
данной доктрины положен критерий места деятельности (центр эксплуатации).
Применяется в Индии. Смысл заключается в том, что юридическое лицо принадлежит
тому государству, где осуществляется его основная деятельность;

4) теория контроля. Бывают ситуации
(вооруженные конфликты), которые вызывают потребность появления «враждебных
иностранцев», с которыми запрещается ведение общих дел. Вопрос о «враждебных
иностранцах» или теории контроля впервые возник в английской судебной практике,
в известном деле Дайнвера 1916 г.

Такие законодательные различия создают
серьезные проблемы. Юридическое лицо, учрежденное в государстве, применяющем
критерий оседлости (Франция), и переместившее свой административный центр в
государство, применяющее критерий инкорпорации (Великобритания), будет признано
английским во Франции и французским — в Великобритании, т.е. «теряет»
национальность. Юридическое лицо, учрежденное в государстве, применяющем
критерий инкорпорации (Россия), и имеющее административный центр в государстве,
применяющем критерий оседлости (Украина), в России считается российским, а на
Украине — украинским (двойная национальность). Юридическое лицо, учрежденное в
государстве, применяющем критерий инкорпорации (Австрия), и перемещающее свой
административный центр в государство, применяющее аналогичный критерий
(Армения), будет считаться австрийским и в Австрии, и в Армении, т.е.
приобретает одностороннюю (неполную) национальность.

Критерии, обоснованные доктриной, с целью
определения принадлежности юридического лица к определенному государству
превратились в коллизионные привязки, все они решают только один коллизионный
вопрос: право какого государства подлежит применению для определения правового
положения юридического лица.

Согласно ч. 3 Гражданского кодекса РФ на основе личного закона определяются:

– правовой статус организации в качестве
юридического лица;

– организационно-правовая форма юридического
лица;

– вопросы создания, реорганизации, ликвидации
юридического лица;

– вопросы правопреемства;

– содержание правоспособности юридического лица;

– порядок приобретения юридическим лицом ряда
прав и обязанностей;

– отношения внутри юридического лица, включая
отношения его участников;

– способность юридического лица отвечать по
своим обязательствам.

В соответствии с п. 1 ст. 1202 Гражданского кодекса
РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено это
юридическое лицо.

Гражданский кодекс выбирает тот критерий, который
связывает юридическое лицо с местом его учреждения.

Если юридическое лицо, учрежденное российскими
лицами со 100 %-ным российским капиталом, зарегистрировано в оффшорной
зоне, например на Кипре, то возникает вопрос, по какому праву будет
определяться его правоспособность, в данном случае – право страны, где
учреждено юридическое лицо, будет всегда его личным законом независимо от его
принадлежности.

Правила, касающиеся положения иностранных
юридических лиц, содержатся в разных международных договорах, например о
поощрении и защите капитала, правовой помощи, избежании двойного
налогообложения.

12 Режимы в международном частном праве.

Правовой режим — это совокупность правил,
регулирующих ту или иную сферу деятельности;

Национальный режим
означает наделение иностранных субъек­тов (физических, юридических лиц), лиц
без гражданства тем же объе­мом прав и обязанностей, которые имеют субъекты
данного государства. Так, например, в соответствии со ст. II Всемирной
конвенции об ав­торском праве 1952 г. произведения, выпущенные в свет
гражданами любого Договаривающегося Государства, и произведения, впервые
вы­пущенные в свет в таком Государстве, пользуются в любом другом
До­говаривающемся Государстве такой же охраной, как и охрана, предос­тавляемая
этим Государством произведениям его граждан, впервые вы­пущенным в свет на его
территории, а также охраной, специально пре­доставляемой настоящей Конвенцией.

Минская конвенция 1993 г., Кишиневскую
конвенцию 2002 г. и многочисленные двусторонние договоры о правовой помощи, о
поощрении и взаимной защите капиталовложений

В соответствии с «О товарных знаках,
знаках обслуживания и наименованиях мест проис­хождения товаров» иностранные
юридические и физические лица поль­зуются правами, предусмотренными настоящим
Законом, наравне с юридическими и физическими лицами Российской Федерации в
силу международных договоров Российской Федерации или на основе прин­ципа
взаимности.

Принцип национального режима применяется и
к публичным пра­воотношениям. Согласно закону «Об основах государственного
регулирования внешнеторговой деятельности» в отношении товаров, происходящих из
иностранных государств, применяется национальный режим. В соот­ветствии с
законодательством о налогах и сборах не допускается уста­навливать
дифференцированные ставки налогов и сборов (за исключе­нием ввозных таможенных
пошлин) в зависимости от страны происхож­дения товаров.

Режим наибольшего благоприятствования
означает предостав­ление иностранным лицам, лицам без гражданства таких прав,
преиму­ществ и льгот, какие предусмотрены для иностранных лиц, лиц без
гра­жданства третьего государства.

В соответствии с законом «Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности» товарам,
происходящим из иностран­ного государства или групп иностранных государств,
предоставляется режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый
анало­гичным товарам российского происхождения или непосредственно
кон­курирующим товарам российского происхождения в отношении прода­жи,
предложения к продаже, покупки, перевозки, распределения или ис­пользования на
внутреннем рынке Российской Федерации.

Согласно закону «Об иностранных
инвестициях в Российской Федерации» изъятия сти­мулирующего характера в виде
льгот для иностранных инвесторов мо­гут быть установлены в интересах
социально-экономического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядок их
предоставления уста­навливаются законодательством Российской Федерации.

Специальный режим
— это режим, предусматривающий изъятия из национального режима для иностранных
лиц, лиц без гражданства. Согласно закону «Об иностранных инвестициях в
Российской Федерации» из принципа на­ционального режима федеральными законами
могут быть установлены изъятия ограничительного характера для иностранных
инвесторов толь­ко в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ
конститу­ционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов
других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Согласно закону «О средствах массовой
информации» иностранное юридическое лицо, а равно российское юридическое лицо с
иностранным участием, доля (вклад) иностранного участия в уставном (складочном)
капитале которо­го составляет 50 процентов и более, гражданин Российской
Федерации, имеющий двойное гражданство, не вправе выступать учредителями теле-,
видеопрограмм.

Иностранный гражданин, либо без
гражданства и гражданин Рос­сийской Федерации, имеющий двойное гражданство,
иностранное юри­дическое лицо, а равно российское юридическое лицо с
иностранным участием, доля (вклад) иностранного участия в уставном (складочном)
капитале которого составляет 50 процентов и более, не вправе учреж­дать
организации (юридические лица), осуществляющие телевещание, зона уверенного
приема передач которых охватывает половину и более половины субъектов
Российской Федерации либо территорию, на кото­рой проживает половина и более
половины численности населения Рос­сийской Федерации.

В качестве положений специального режима
можно отметить отсутствие у иностранных граждан права избирать в органы
государст­венной власти Российской Федерации, занимать определенные должно­сти
и т.д.

Режим взаимности
означает предоставление одним государством (груп­пой государств) другому
государству (группе государств) определенного режима международной торговли
взамен предоставления вторым госу­дарством (группой государств) первому
государству (группе государств) такого же режима. Согласно закону «О товарных
знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» право
на регистрацию в Российской Федерации наименований мест происхождения товаров
пре­доставляется юридическим и физическим лицам государств, предостав­ляющих
аналогичное право юридическим и физическим лицам Россий­ской Федерации.

закон «О правовом по­ложении иностранных
граждан в Российской Федерации» предоставляет иностранным гражданам —
сотрудникам дипломатических представи­тельств и работникам консульских
учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудникам
международных организаций, а также аккредитованным в Российской Федерации
иностранным журна­листам право на свободу передвижения в пределах Российской
Федера­ции на основе принципа взаимности, за исключением отдельных
огра­ничений.

Различают формальную и материальную
взаимность. Под фор­мальной взаимностью понимают предоставление иностранным
лицам и лицам без гражданства того же объема прав, которыми пользуются граждане
данного государства. Данное положение практически тождест­венно национальному
режиму.

Под материальной взаимностью понимается
предоставление иностранным лицам, лицам без гражданства такого объема прав,
кото­рым они пользуются в своем государстве. Так, например, согласно закону «Об
авторском праве и смежных правах» при предоставлении охраны произведению в
соот­ветствии с международными договорами Российской Федерации срок действия
авторского права на территории Российской Федерации не мо­жет превышать срок
действия авторского права, установленный в стране происхождения произведения.

В некоторых случаях государство может
устанавливать ограниче­ния для иностранных лиц. Так, согласно ст. 1194
Гражданского кодекса РФ Правительством Российской Федерации могут быть
установлены от­ветные ограничения ( режим реторсии) в отношении
имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех
государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных
неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Правительство Российской Федерации может вводить
меры огра­ничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной
соб­ственностью (ответные меры) в случае, если иностранное государство:

1) не выполняет принятые им по
международным договорам обя­зательства в отношении Российской Федерации;

2) предпринимает меры, которые нарушают
экономические инте­ресы Российской Федерации, субъектов Российской Федерации,
муни­ципальных образований или российских лиц либо политические интере­сы
Российской Федерации, в том числе меры, которые необоснованно закрывают
российским лицам доступ на рынок иностранного государст­ва или иным образом
необоснованно дискриминируют российских лиц;

3) не предоставляет российским лицам
адекватную и эффективную защиту их законных интересов в этом государстве,
например защиту от антиконкурентной деятельности других лиц;

4) не предпринимает разумных действий для
борьбы с противо­правной деятельностью физических лиц или юридических лиц этого
го­сударства на территории Российской Федерации.

Меры ограничения внешней торговли товарами,
услугами и ин­теллектуальной собственностью вводятся в соответствии с
общепри­знанными принципами и нормами международного права, международ­ными
договорами Российской Федерации и в пределах, необходимых для эффективной
защиты экономических интересов Российской Федера­ции, субъектов Российской
Федерации, муниципальных образований и российских лиц.

Решение о введении ответных мер
принимается Правительством Российской Федерации. До введения ответных мер
Правительство Рос­сийской Федерации может принять решение о проведении
переговоров с соответствующим иностранным государством ФЗ «Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности»).

Федеральный закон «О мерах по защите
эко­номических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней
торговли» определяет основания принятия ответных мер, поря­док их введения и
применения. Так, если в результате расследования, проведенного федеральным
органом исполнительной власти, установле­но, что импорт какого-либо товара
осуществляется в Российскую Феде­рацию в таком возросшем количестве и в таких
условиях, что причиняет существенный ущерб отрасли российской экономики или
угрожает его причинить, Правительство Российской Федерации может применить
специальные защитные меры в отношении такого товара посредством введения
импортных квот или специальных пошлин.

Пример реторсии предусмотрен в
постановлении Правительства РФ «О медицинском страховании ино­странных граждан,
временно находящихся в Российской Федерации, и российских граждан при выезде из
Российской Федерации», согласно которому при введении иностранным государством
порядка, в соответ­ствии с которым обязательным условием въезда на его
территорию гра­ждан Российской Федерации является осуществление на время их
пре­бывания медицинского страхования, Министерству иностранных дел Российской
Федерации в установленном порядке рассматривать вопрос о необходимости введения
аналогичного условия при въезде граждан этого государства в Российскую
Федерацию.

13.       Понятие и виды
взаимности в международном частном праве. Реторсия.

ГК РФ Статья 1189. Взаимность

1. Иностранное право подлежит применению в
Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем
иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за
исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности
предусмотрено законом.

2. В случае, когда применение иностранного
права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не
доказано иное.

Правительством Российской Федерации могут
быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и
личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых
имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав
российских граждан и юридических лиц.

Пример из ст. 156 СК РФ

Браки между иностранными гражданами,
заключенные на территории Российской Федерации в дипломатических
представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются
на условиях взаимности действительными в Российской Федерации, если эти лица в
момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства,
назначившего посла или консула в Российской Федерации.

Взаимность

Иностранное право подлежит применению в
Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем
иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за
исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности
предусмотрено законом.

В случае когда применение иностранного
права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не
доказано иное.

Институт взаимности конкретизируется в
отдельных нормативно-правовых актах.

Появление института взаимности связано с
осознанием того, что для развития связей между государствами необходима
правовая определенность и равноправие в регулировании. У государств в процессе
развития экономических, политических и др. связей возникает необходимость
взаимного признания правовых систем.

В настоящее время принцип взаимности
подразумевает применение норм иностранного права даже без ответного применения.

В теории международного частного права
выделяют несколько видов взаимности.

По такому основанию, как объем
предоставляемых иностранным гражданам прав, выделяют материальную и формальную
взаимности.

Материальная взаимность подразумевает
предоставление иностранным лицам вне зависимости от внутреннего правопорядка
данного государства объема прав, совпадающего с объемом прав, которым
располагают эти лица в своем государстве.

По принципу формальной взаимности
иностранному лицу предоставляются права в соответствии с внутренними законами
его страны.

Обычно в одной правовой системе нельзя
построить применение принципа взаимности только в формальном или только в
материальном аспекте.

Реторсии

Реторсии являются одновременно и защитным
механизмом (политическим, экономическим и т. д.), и механизмом борьбы с другими
государствами «их же оружием».

ГК РФ Статья 1194. Реторсии

Правительством Российской Федерации могут
быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и
личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых
имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав
российских граждан и юридических лиц.

 В статьей 1093 «Реторсия» ГК РК
(Особенная часть) было закреплено: «Республикой Казахстан могут быть
установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и
юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав
граждан и юридических лиц Республики Казахстан».

Порядок установления реторсии
устанавливается законодательным органом гос власти, применение –
исполнительным.

Признаки

Соразмерность (интенсивности)

Правомерность

Срочность

Реторсия — это негативный потенциал
взаимности!

В случаях, когда суд иностранного государства
при рассмотрении дел с участием граждан и юридических лиц РК по
дискриминационным мотивам отказывается применять нормы казахстанского права, к
которому отсылают иностранная коллизионная норма, у нашего государства
возникает право на аналогичные акты, запрещающие национальным судам применять
право соответствующего иностранного государства.

Даже во время войны осуществление
иностранного права должно иметь место быть.

14.       Коллизионно-правовое
регулирование брачно-семейных отношений в международном частном праве.

В результате взаимодействия правовых
систем выработалось несколько законов в области брачно-семейных отношений:

• закон места заключения брака (lex loci
celebrationis) (некоторые страны Латинской Америки, включая Аргентину и
Мексику). Логическая обоснованность и удобство в использовании такой привязки
осложняется тем, что лица, желающие обойти какие-либо препятствия национального
закона, могут заключать брак на территории, где действуют «выгодные» для них
законы. Учитывая это, государства, где применяется принцип lex loci
celebrationis, принимают специальное законодательство, запрещающее заключение
брака в государстве, отличном от домицилия сторон. Подобное предписание
содержится в Единообразном законе об обходе законов о браке 1912 г., действующем
в ряде штатов США;

• личный закон, который в некоторых
странах означает закон домицилия, а в других — закон гражданства
(законодательство Норвегии, Дании, ряде латиноамериканских стран);

• смешанный закон, т.е. симбиоз применения
и закона гражданства (или закона домицилия), и закона места заключения брака. В
определенной степени к «смешанной» можно отнести правовую систему Российской
Федерации. Согласно пункту 2 ст. 156 Семейного кодекса РФ, условия заключения
брака на территории России определяются законом гражданства лица, а также с
соблюдением требований российского законодательства в отношении обстоятельств,
препятствующих заключению брака (т.е. в соответствии с законом места заключения
брака);

• общее гражданство или общее место жительства;

• закон гражданства усыновителя;

• закон гражданства лица, в отношении
которого устанавливается или отменяется опека или попечительство;

• закон суда;

• закон «автономии воли» (в правовой
системе Российской Федерации принцип «автономии воли» был неприменим в области
семейного права до принятия в 1995 г. Семейного кодекса РФ).

Унифицированные акты —  Конвенция о
взыскании алиментов за границей 1956 г.; Конвенцию о согласии на вступление в
брак, брачном возрасте и регистрации брака 1962 г.; Конвенцию о праве,
применимом к алиментным обязательствам, 1973 г.; Конвенцию о признании разводов
и решений о раздельном жительстве супругов 1974 г.; Конвенцию о праве,
применимом к режимам собственности супругов, 1978 г.; Конвенцию о гражданских
аспектах международного похищения детей 1980 г.; Конвенцию о защите детей и
сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993г.

В области семейного права почти всеми
государствами — членами СНГ заключены двусторонние соглашения, одной из сторон
которых является Российская Федерация. Наряду с двусторонними договорами,
вопросы семейного права получили закрепление в Конвенции стран СНГ 1993 г. В
ней закреплена коллизионная норма, указывающая право, которое определяет
материальные условия заключения брака: для каждого из будущих супругов такое
право определяется законом гражданства (для лиц без гражданства — законом
постоянного места жительства). Должны быть соблюдены требования
законодательства места заключения брака (ст. 26). Их несоблюдение препятствует
заключению брака.

При решении вопроса о применимом праве по
делам о расторжении брака действует закон общего гражданства супругов. В
случае, если супруги являются гражданами разных государств — участников
Конвенции, то применяется закон места расторжения брака (ст. 28). Следует
обратить внимание на то, что положения российского Семейного кодекса 1995 г.
применительно к материально-правовым условиям заключения брака, соответствуют
конвенционным требованиям, а нормы о расторжении брака содержат другие
коллизионные привязки.

Таким образом, при рассмотрении вопроса о
расторжении брака между лицами, являющимися гражданами государств—участников
Конвенции стран СНГ 1993 г., будут применяться положения этой Конвенции. В том
случае, если вопрос о расторжении брака будет решаться в отношении иностранца,
не являющегося гражданином государства — участника Конвенции, будут применяться
соответствующие национальные коллизионные нормы (ст. 160 СК РФ).

15.       Коллизионно-правовое
регулирование деликтных обязательств в международном частном праве.

Чаще всего участниками деликтных отношений
выступают физические лица. «Иностранный элемент» может присутствовать в
деликтном отношении во всех трех качествах: в виде субъекта (в случае,
например, когда иностранный гражданин является причинителем вреда); объекта
(когда, например, вред причинен транспортному средству, зарегистрированному в
иностранном государстве); юридического факта (правонарушение совершено на
территории иностранного государства).

При рассмотрении деликтных споров
коллизионная проблема (определение применимого права) может возникнуть при
решении различного рода вопросов:

• определении оснований возникновения
вреда;

• квалификации деяния как деликта;

• установлении деликтоспособности
субъектов;

• определении размера и порядка возмещения
ущерба.

Традиционно в законодательстве разных
стран закреплялась основная, порой единственная, коллизионная привязка для всех
вышеуказанных ситуаций — право государства места причинения вреда.

С развитием и совершенствованием правового
регулирования деликтных отношений такое единообразие в подходе государств было
дополнено применением других коллизионных принципов:

Закон места совершения вреда — Франция

• законом места жительства (или
гражданства) потерпевшего (Италия, Греция, Бельгия, Германия, Алжир, Монголия,Вьетнам
и др.); Так, венгерский Закон о международном частном праве 1979 г. в случаях,когда
и причинитель вреда, и потерпевшая сторона домицилированы в одном государстве,
устанавливает, что применяется право этого государства

• законом места наступления
неблагоприятных последствий, причиненных в результате деликта; ФРГ (но особо в
ФРГ и место учитывается)

• законом государства, с которым связаны
обе стороны деликтных отношений (имеют общее гражданство или место жительства);

• законом суда. (Ирландия Шотландия,
Великобритания в )

Правовые системы некоторых государств
включили в область деликтных обязательств принцип автономии воли сторон.
Участники деликтного отношения получили возможность подчинять статут деликтного
обязательства тому правопорядку, который учитывает интересы обеих сторон. В
российском законодательстве в части третьей ГК РФ этот принцип тоже нашел
отражение. В соответствии с пунктом 3 ст. 1219 стороны могут договориться о
применении к деликтному обязательству права страны суда. Таким образом,
«автономия воли» рассматривается российским законодателем как возможность
применения, помимо закона места причинения вреда, закона страны наступления
вредных последствий, а в определенных случаях—закона общего гражданства или
общего места жительства потерпевшего и причинителя вреда, — закона суда.

ГК РФ Статья 1219. Право, подлежащее
применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда

1. К обязательствам, возникающим
вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие
или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении
вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства
вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если
причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой
стране.

2. Если стороны обязательства,
возникающего вследствие причинения вреда, имеют место жительства или основное
место деятельности в одной и той же стране, применяется право этой страны. Если
стороны данного обязательства имеют место жительства или основное место
деятельности в разных странах, но являются гражданами или юридическими лицами одной
и той же страны, применяется право этой страны.

3. Если из совокупности обстоятельств дела
вытекает, что обязательство, возникающее вследствие причинения вреда, тесно
связано с договором между потерпевшим и причинителем вреда, заключенным при
осуществлении этими сторонами предпринимательской деятельности, к данному
обязательству применяется право, подлежащее применению к такому договору.

4. Правила настоящей статьи применяются,
если между сторонами обязательства, возникающего вследствие причинения вреда,
не заключено соглашение о праве, подлежащем применению к этому обязательству
(статья

ГК РУЗ

Статья 1194. Обязательства вследствие
причинения вреда

Права и обязанности по обязательствам,
возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где
имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для
требования о возмещении вреда.

Права и обязанности по обязательствам,
возникающим вследствие причинения вреда за границей, если стороны являются
гражданами или юридическими лицами одного и того же государства, определяются
по праву этого государства.

Иностранное право не применяется, если
действие или иное обстоятельство, служащее основанием для требования о
возмещении вреда, по законодательству Республики Узбекистан не является
противоправным.

16.       Понятие
внешнеэкономической сделки и ее виды. Унифицированное материальное
регулирование внешнеэкономических сделок.

Внешнеэкономической считается сделка, в
которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или
юридическое), а содержанием — операции по ввозу из-за границы или по вывозу за
границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.

Основной разновидностью
внешнеэкономических сделок является договор внешнеторговой (международной)
купли-продажи товара. Кроме купли-продажи, к внешнеэкономическим сделкам
относят договор подряда, договор мены, договор лизинга, договор комиссии,
договор страхования, а также получившие в последнее время широкое
распространение договоры на предоставление различных услуг по оказанию
технического содействия в сооружении промышленных объектов и выполнении
строительных, научно-исследовательских, проектных работ, передаче различной
документации и т.д.

Виды внешнеэкономических сделок:

1. По субъектам:

a. Односторонние — сост. завещания,
принятия наследства

b. Двусторонние — договоры

c. Многосторонние — лизинг

2. Возмездные и безвозмездные

3. Реальные (займа) и консенсуальные
(к.-п.)

4. Срочные ( с ценными бумагами) и
бессрочные

Внешнеэкономические сделки могут
заключаться под определенным условием, при наступлении которого сделка либо
вступает в силу, либо прекращает свое действие.

Прежде всего нужно отметить торговые
договоры – своего рода азы, это акты о двосторонней дружбе, о экономических
отношениях и т.д. Как правило устанавливают режим наибольшего
благоприятствования.

С рядом государств Россия заключает
межправительственные соглашения о товарообороте или соглашения о товарообороте
и платежах.

По своему содержанию к соглашениям по
товарообороту близко примыкают товарные соглашения, заключаемые на
многосторонней основе. С помощью установления квот для каждого участвующего
государства на куплю-продажу определенного товара на международном рынке
государства стремятся предотвратить резкие колебания цен

Источники
Прежде всего это Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров
1980 г (Продавец должен поставить товар:

а) если договор устанавливает или
позволяет определить дату поставки – в эту дату;

b) если договор устанавливает или
позволяет определить период времени для поставки – в любой момент в пределах
этого периода, поскольку из обстоятельств не следует, что дата поставки
назначается покупателем; или

с) в любом другом случае – в разумный срок
после заключения договора.).

Иные примеры. Соглашение об общих условиях
поставок товаров между организациями государств — участников СНГ 1992 г.,
Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением
хозяйственной деятельности 1992 г. (СНГ), Оттавская конвенцию международном
финансовом лизинге 1988 г

Инкотермс (Incoterms, International
commerce terms) — международные правила в формате словаря, обеспечивающие
однозначные толкования наиболее широко используемых торговых терминов в области
внешней торговли, прежде всего, относительно франко — места перехода
ответственности от покупателя к продавцу.

Принципы

распределение между продавцом и
покупателем транспортных расходов по доставке товара,

момент перехода с продавца на покупателя
рисков ответственности

дату поставки товара, то есть определение
момента фактической передачи продавцом товара в распоряжение покупателя или его
представителя и т.д.

Конвенция УНИДРУА о международном
финансовом лизинге — заключена в Оттаве 28.05.1988

а) Если иное не оговорено в настоящей
Конвенции или договоре лизинга, арендодатель освобождается от всякой
ответственности перед арендатором в отношении оборудования, кроме случаев,
когда арендатору причинены убытки вследствие того, что он полагался на опыт и
суждение арендодателя, и вследствие вмешательства последнего в выбор поставщика
или спецификаций оборудования.

Дополнительно:

Основания взимания, порядок исчисления и
размер процентов по денежным обязательствам в РФ определяются по праву страны,
подлежащему применению к соответствующему обязательству (ст. 1218 ГК РФ).

Споры, возникающие из внешнеэкономических
сделок, по соглашению сторон могут быть переданы на рассмотрение в
специализированные арбитражи, представляющие собой не зависимые от государства
организации, специализирующиеся на рассмотрении споров по внешнеэкономическим
сделкам. Стороны могут выбрать как постоянно действующий арбитражный суд
(например, Арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации),
так и арбитраж, который создается сторонами специально для рассмотрения спора
по конкретному делу (так называемый арбитраж ad hoc).

В правовом регулировании
внешнеэкономических сделок большую роль играют международные договоры
регионального и универсального характера. Важное значение при заключении и
исполнении внешнеэкономических сделок, а особенно договоров международной
купли-продажи товара, играют и международные обычаи.

По российскому законодательству сфера
действия права, подлежащего применению к договору, включает в себя (ст. 1215 ГК
РФ):

—  толкование договора;

—  права и обязанности сторон договора;

—  исполнение договора;

—  последствия неисполнения или ненадлежащего
исполнения договора;

—  прекращение договора;

—  последствия недействительности
договора.

В РФ форма сделки подчиняется праву места
ее совершения. Однако сделка (доверенность), совершенная за границей, не может
быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены
требования российского права.

Форма сделки в отношении недвижимого
имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении
недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской
Федерации, — российскому праву (ст. 1209 ГК РФ). В случае если внешнеэкономические
сделки заключаются на международных аукционах, иностранных биржах, то порядок
подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и
бирж.

17. Гражданская правоспособность и дееспособность физических
лиц в международном частном праве.

В соответствии с Федеральным законом 2002 г. «О правовом
положении иностранных граждан в Российской Федерации» к иностранным гражданам
относятся лица, не являющиеся гражданами России и имеющие доказательства своей
принадлежности к иностранному государству. К лицам без гражданства
предъявляются два требования: чтобы они не были гражданами Российской Федерации
и не принадлежали к иностранному государству. 

Правовое
положение физических лиц в международном частном праве раскрывается через
категории правоспособности и дееспособности. Под правоспособностью физического
лица понимается его способность быть носителем соответствующих прав и
обязанностей, допускаемых объективным правом данной страны.

Правоспособность
присуща человеку как жизнеспособному существу и не зависит от его умственных
способностей, состояния здоровья и т. д. При жизни человека правоспособность
может быть ограничена судом, в частности может быть вынесено решение о запрете
заниматься каким-либо видом деятельности, определенной профессией. Ранее
гражданскими кодексами и другими законами предусматривалась возможность лишения
физического лица всех гражданских прав — так называемая гражданская смерть. В
настоящее время лишение по суду гражданской правоспособности законодательством
большинства государств не допускается. Правоспособность физического лица
прекращается с его смертью или с объявлением его умершим на основании
презумпции безвестного отсутствия в течение определенного в законе срока, или
же (в некоторых странах) с объявлением судебного решения о безвестном
отсутствии.

Под
дееспособностью физического лица понимается его способность своими действиями
приобретать права и обязанности. Для того чтобы быть дееспособным, человек
должен осознавать и правильно оценивать характер и значение совершаемых им
действий, имеющих правовое значение, то есть это правовое свойство субъекта
зависит от умственного состояния человека. Законодательством большинства стран
установлено, что дееспособным в полном объеме гражданин становится по
достижении установленного в законе возраста, то есть совершеннолетия.

Иностранными
гражданами в Российской Федерации признаются лица, не являющиеся гражданами РФ
и имеющие гражданство иностранного государства. Нормами международного частного
права регулируются имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и
процессуальные права иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих
несколько гражданств. Иностранец подчиняется как бы двум правопорядкам:
отечественному и государства, в котором он находится. В этой двойственности —
своеобразие правового положения иностранца.

Положение
иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств, в
Российской Федерации определяется прежде всего Конституцией РФ. Ст. 37 Конституции
устанавливает: «Лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и законно
находящиеся на ее территории, пользуются правами и свободами, а также несут
обязанности, установленные Конституцией, законами и международными договорами
Российской Федерации».

Законодательство
РФ исходит из следующих основных принципов правового положения иностранных
граждан:

—  Правоспособность и
дееспособность физического лица определяется в РФ его личным законом. При этом
иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской
правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных
законом (ст. 1196 ГК РФ).
Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному
закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно
является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев,
когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать
об отсутствии дееспособности. Признание в РФ физического лица недееспособным
или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (ст. 1197 ГК РФ).

—  Право физического
лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического
лица определяется в РФ по праву страны, где такое физическое лицо
зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило
не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется
право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

По
российскому законодательству личным законом физического лица считается право
страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским
гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является
российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в
Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии
у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны,
в которой это лицо имеет место жительства.

—  иностранные
граждане в РФ равны перед законом независимо от происхождения, социального и
имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола,
образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий и других
обстоятельств;

—  в отношении граждан
тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан
РФ, Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения,

—  использование
иностранными гражданами прав и свобод в РФ не должно наносить ущерба интересам
российского общества и государства, правам и законным интересам граждан РФ и
других лиц.

В России
имеется некоторое количество лиц без гражданства. К ним относятся проживающие
на территории РФ лица, не являющиеся гражданами РФ и не имеющие доказательства
своей принадлежности к иностранному гражданству. Согласно российскому
законодательству личным законом лица без гражданства считается право страны, в
которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право
страны, предоставившей ему убежище.

Определенные
ограничения для неграждан. Примеры:

— В соответствии со ст. 1231 ГК РФ за иностранцем признается авторское
право на произведение, впервые выпущенное в свет за пределами территории
Российской Федерации, лишь при наличии соответствующего международного
договора.

—  соответствии с пунктом 3 ст. 15 ЗК РФ иностранцы, лица без
гражданства и иностранные юридические лица не могут иметь на праве
собственности земельные участки, находящиеся на приграничных территориях,
перечень которых определяется Президентом РФ, и на иных установленных особо
территориях России.

— Ограничено также право иностранцев на участие в
приватизации государственных и муниципальных предприятий, которые расположены в
границах закрытого территориального образования и выполняют государственный
оборонный заказ.

— Иностранцы не могут быть членами сельскохозяйственного
кооператива.

— Иностранный гражданин не может быть частным детективом.

В части установления
объемов правоспособности физических лиц в них прежде всего закрепляется
уравнивание в правах иностранных и национальных граждан (национальный режим),
особенно в том, что касается осуществления гражданами договаривающихся
государств правовой защиты их личных и имущественных прав (ст. 1 Конвенции о
правовой помощи по гражданским делам РФ
с Италией от 25 января 1979 г., ст. 1 Договора о правовой помощи между Россией
и Китайской Республикой от 19 июня 1992 г., ст. 1 Договора между РФ и Албанией
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам от 30 октября 1995 г. и др.).

Дееспособность
иностранных граждан подчиняется их личному закону, и преимущественно закону
гражданства. Так, в Договоре о правовой помощи, заключенном между РФ и
Эстонской Республикой от 26 января 1993 г. (ст. 22), дееспособность физического
лица определяется законодательством договаривающейся стороны, гражданином
которой является это лицо. 

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ являет собой исключительно важный
документ с точки зрения полноты освещения и решения анализируемой части
вопросов, так как впервые в многостороннем масштабе закреплены унифицированные
нормы в области определения правоспособности — на началах национального режима
(ст. 1), а в части дееспособности — на принципах гражданства для граждан договаривающихся
государств и домициля
(постоянного местожительства) —
в том, что касается лиц без гражданства, проживающих на их территориях (ст.
23).

18. Охрана авторских и смежных прав в международном частном
праве.

В содержание интеллектуальной собственности входит три
самостоятельных блока: объекты авторского права, объекты смежных прав и
промышленная собственность.

Объекты авторского права
– результат интеллектуальной деятельности человека в области искусства.
Требование защиты – оригинальность формы. (Деление на оригинальные или
производные. Пример: литературное произведение и его переводы). Жестких
требований к оригинальности формы нет. И международные акты, и национально
законодательство устанавливает перечень объектов, которые не относятся к
авторскому праву (продукты народных промыслов, НПА, государственная символика и
т.д.)

Смежные
права или права, смежные с авторскими, – это права исполнителей, изготовителей
фонограмм, вещательных организаций, публикаторов, изготовителей баз данных на
созданные ими результаты интеллектуальной деятельности.

Существуют
2 категории прав:

1)     
Личные — право на авторство, имя,
препятствование искажению произведения.

2)     
Имущественные —  любые, связанные с
экономическими последствиями. Право воспроизведения, записи и т.д. Эти права
ограничены во временном промежутке охраны, переходя потом в общее достояние.

Международно-правовое
регулирование авторских прав претерпело определенную эволюцию. Начало
международной системе охраны авторского права положили Бернская конвенция об
охране литературных и художественных произведений 1886 г. и Гаванская конвенция
об охране литературной и художественной собственности 1928 г.

Бернская конвенция 1886 г. является своего рода образцом
«монументальности» действия международных норм. На сегодняшний день участниками
Бернской конвенции, в число которых входят Российская Федерация, практически
все бывшие союзные республики (за исключением Узбекистана и Туркмении), США,
Китай, являются более 150 государств. Российская Федерация присоединилась к
Бернской конвенции в редакции Парижского Акта 1971 г.

В соответствии с Бернской конвенцией был создан Бернский союз
для охраны прав авторов государств-участников.

Наряду с совершенствованием системы охраны авторских прав,
осуществляемым в рамках европейских государств, развивалась система защиты прав
авторов и на американском континенте. Первым шагом стало принятие в 1889 г. на
конференции в Монтевидео Конвенции о создании союза американских государств в
области литературной и художественной собственности. Основным принципом
Конвенции стал принцип национального режима. В последующих американских
конвенциях этот принцип был закреплен как основополагающий в системе защиты
авторских прав (Конвенция об охране литературной и художественной собственности
1902 г.; Конвенция об охране литературной и художественной собственности 1910
г. и тд).

Гаванская конвенция 1928 г. явилась своего рода итогом развития
правового регулирования отношений в сфере авторского права на американском
континенте. В Гаванской конвенции была предусмотрена не только защита
литературных и художественных произведений, но и кинематографических работ, произведений
прикладного искусства.

Наконец, в 1952 г. была принята Всемирная конвенция об авторском
праве, работа по согласованию текста которой осуществлялась в течение трех лет.
В юридической литературе отмечается, что существенной особенностью Всемирной конвенции
является то, что в ней первоначально регулировалось только одно правомочие
авторов — право на перевод. Однако более заметным и памятным не только для
юристов, но и для авторов является закрепление в Конвенции 1952 г. положения о
соблюдении определенных формальностей для охраны произведения (указание
специального символа ©, обладателя авторского права и года первого выпуска
произведения в свет).

Во Всемирной конвенции основополагающим был закреплен принцип
национального режима: каждое государство-участник принимало на себя
обязательство обеспечить охрану прав как собственных, так и иностранных авторов
на литературные, научные и художественные произведения.

Во Всемирной конвенции содержится ряд материально-правовых норм,
количество которых значительно меньше, чем аналогичных норм, включенных в
Бернскую конвенцию:

• срок
охраны произведений, на которые распространяется действие Конвенции, не может
быть короче периода, охватывающего время жизни автора и 25 лет после его
смерти;

• понятие
«выпуск в свет» означает воспроизведение в какой-либо материальной форме и
предоставление неопределенному кругу лиц экземпляров произведений для чтения
или ознакомления путем зрительного восприятия.

Объекты смежных прав  
— производны от авторского права: исполнение, звукозапись, программа
вещательной организации. Правообладатели чаще не ФЛ, а ЮЛ или ИП. Требование –
оригинальность формы.

Правообладатели
связаны с коммерческим использованием использование этих прав (все эти права
связаны между собой), нет личных прав.

Следует подчеркнуть, что работа непосредственно
артистов-исполнителей (или режиссеров, драматургов) и деятельность
производителей фонограмм (или различных теле и радиовещательных организаций)
качественно отличаются друг от друга. Если первые делают произведение
доступным, а порой и запоминающимся благодаря своим личным качествам
(творческому таланту), то производители фонограмм достигают художественного
результата в большей степени с помощью технических средств.

При этом следует знать, что само понятие «смежные права»
известно далеко не всем правовым системам: в странах англо-саксонской системы
права это понятие вообще не используется.

Учитывая, что международные конвенции в области защиты авторских
прав были посвящены защите только непосредственно прав авторов произведений,
встал вопрос о разработке и принятии новых международных конвенций.

Считается, что заслуга в принятии конвенции об охране смежных
прав принадлежит представителям государств Западной Европы, где наиболее бурно
происходил процесс «заимствования» изделий фонографической, радио и
телевизионной промышленности между производителями — гражданами этих
государств.

В 1961 г. в Риме была принята Конвенция об охране интересов
артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций
(Римская конвенция). Российская Федерация не является участником этой
конвенции.

Вначале Римская конвенция не имела широкого признания, она
вступила в силу лишь спустя три года — 18 мая 1964 г., однако впоследствии
стала одним из основных источников в области охраны смежных прав.  Основным
принципом Римской конвенции, так же, как и конвенций в области авторского
права, является принцип национального режима.

В соответствии со ст. 2 Конвенции национальный режим означает
режим, который предоставляется законодательством государства, где испрашивается
охрана смежных прав следующим категориям:

•
отечественным артистам-исполнителям в отношении исполнений, сделанных,
транслированных или впервые зафиксированных на территории этого государства;

•
отечественным производителям фонограмм — в отношении фонограмм, которые впервые
записаны или выпущены в свет на территории этого государства;

•
отечественным радиовещательным организациям, имеющим штаб-квартиры на
территории этого государства, — в отношении радиопередач, осуществляемых с
помощью передатчиков, расположенных на его территории.

Таким образом, объем защиты смежных прав иностранных граждан
определяется в соответствии с рассмотренной коллизионной нормой по
национальному законодательству государства, где испрашивается защита.

Римская конвенция применяется только к иностранным исполнителям,
изготовителям фонограмм и радиовещательным организациям. Другими словами,
условием применения положений Конвенции является присутствие в правоотношении
иностранного субъекта.

Минимальный срок охраны смежных прав, установленный Римской
конвенцией, составляет 20 лет, исчисляемых с конца года, в котором:

•
осуществлено исполнение произведения;

• выпущена
радиопередача;

• произведена
фонограмма.

Следует отметить, что в Римской конвенции дается автономная
квалификация понятий «артисты-исполнители», «фонограмма», «производитель
фонограмм», «публикация», «воспроизведение», «передача в эфир», «ретрансляция».

Необходимо обратить внимание на то, что понятия, закрепленные в
Конвенции, могут не соответствовать аналогичным понятиям, содержащимся в
национальном законодательстве государств. Например, под
«артистами-исполнителями» в Римской конвенции понимаются актеры, певцы,
музыканты, танцоры или другие лица, которые играют роль, поют, читают,
декламируют, исполняют или каким-либо иным образом участвуют в исполнении
литературных или художественных произведений.

Положения Римской конвенции также не распространяются и на
артистов эстрады. В связи с этим в национальном законодательстве государств
может быть расширен круг лиц—обладателей смежных прав, в отношении которых
обеспечивается правовая защита.

Среди основных источников, регулирующих «смежные права», следует
назвать Женевскую конвенцию об охране интересов производителей фонограмм от
незаконного воспроизводства их фонограмм 1971 г. и Брюссельскую конвенцию о
распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники, 1974
г. Российская Федерация участвует в обеих конвенциях: Женевской конвенции — с
13 марта 1995 г., Брюссельской конвенции — с 13 ноября 1988 г.

В соответствии со статьей 2 Женевской конвенции-1971 г.
изготовители фонограмм защищаются от производства копий, выпускаемых без их
согласия, а также от импорта таких копий при условии, что производство и ввоз
фонограмм осуществляются в целях широкого распространения среди населения.

Срок охраны прав изготовителей фонограмм определяется по праву
государства, где испрашивается защита. Вместе с тем в Конвенции установлен
минимальный срок охраны — 20 лет, исчисляемый с конца года, в котором была
сделана первая запись фонограммы.

В Конвенции закреплено положение о возможности выдавать
принудительные лицензии на воспроизведение фонограмм для использования их в
научных и образовательных целях.

Помимо Женевской конвенции 1971 г., другим источником в области
защиты смежных прав является Брюссельская конвенция о распространении несущих
программы сигналов, передаваемых через спутники, 1974 г. Она направлена на
защиту прав артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и всех причастных к
теле и радиопрограммам от «пиратского» использования радио и телепередач,
распространяемых с помощью специальной спутниковой связи на радиоприемники и
телевизоры без какого бы то ни было санкционирования со стороны государства и
авторов этих передач.

Основным положением Конвенции является запрещение распространять
несущие программы сигналы, передаваемые через космические спутники, в случае,
если не было получено соответствующего разрешения.

Наконец, еще одним международным договором, посвященным охране
смежных прав, на котором необходимо остановиться, является Соглашение о
сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав 1993 г.,
заключенное в рамках СНГ. Соглашение 1993 г. вступило в силу 6 мая 1995 г., его
участниками являются 12 государств, включая Российскую Федерацию.

В соответствии с Соглашением государства-участники принимают на
себя обязательства по борьбе с незаконным использованием объектов авторского
права и смежных прав, а также по созданию национальных авторско-правовых
организаций.

19 Коллизионно-правовое регулирование договорных
обязательств в международном частном праве

Т.е.
выбор права, применимого к договору.

Главный
принцип – принцип
автономии воли. Автономия воли сторон состоит в том, что стороны в договоре
могут устанавливать по своему усмотрению не только условия и содержание
договора, но и определять право, которое будет применяться к заключенному ими
договору.

В
случае отсутствия соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору,
это право определяется на основе коллизионных норм. Для современного
международного частного права в области обязательств характерно при определении
такого права использование в качестве общего принципа применения
права страны, с которым конкретный договор связан наиболее тесно.

1211
Гк рф:

«1.
При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору
применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

2.
Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не
вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности
обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или
основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее
решающее значение для содержания договора».

п. 3
ст. 1211 ГК РФ «стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее
решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из
закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела,
сторона, являющаяся, в частности:

1)
продавцом — в договоре купли-продажи;

2)
дарителем — в договоре дарения;

3)
арендодателем — в договоре аренды;

4)
ссудодателем — в договоре безвозмездного пользования;

5)
подрядчиком — в договоре подряда;

6)
перевозчиком — в договоре перевозки;

7)
экспедитором — в договоре транспортной экспедиции;

8)
заимодавцем (кредитором) — в договоре займа (кредитном договоре);

9) финансовым
агентом — в договоре финансирования под уступку денежного требования;

10)
банком — в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета;

11)
хранителем — в договоре хранения;

12)
страховщиком — в договоре страхования;

13)
поверенным — в договоре поручения;

14)
комиссионером — в договоре комиссии;

15)
агентом — в агентском договоре;

16)
правообладателем — в договоре коммерческой концессии;

17)
залогодателем — в договоре о залоге;

18)
поручителем — в договоре поручительства;

19)
лицензиаром — в лицензионном договоре».

Приведенный
выше перечень не является исчерпывающим.

Коллизионные
нормы, призванные обеспечивать наиболее эффективную защиту прав потребителя как
«слабой стороны» – эти
нормы в отечественной и зарубежной доктрине и практике традиционно признаются
«сверхимперативными», т.е. применимыми при определенных условиях,
независимо от того, подчинено правоотношение (в силу коллизионных норм или
условий договора) национальному праву потребителя или нет.

1212
ГК РФ предусмотрено, что выбор права, подлежащего применению к договору, стороной которого является гражданин, использующий
движимые вещи (работы, услуги) для личных бытовых нужд, не может повлечь
лишение такого гражданина (потребителя) защиты его прав, предоставляемой
императивными нормами страны места жительства потребителя, если имело место
хотя бы одно из следующих обстоятельств:

«1)
заключению договора предшествовала в этой стране оферта, адресованная
потребителю, или реклама, и потребитель совершил в этой же стране действия,
необходимые для заключения договора;

2)
контрагент потребителя либо представитель контрагента получил заказ потребителя
в этой стране;

3)
заказ на приобретение движимых вещей, выполнение работ или оказание услуг
сделан потребителем в другой стране, посещение которой было инициировано
контрагентом потребителя с целью побуждения потребителя к заключению
договора».

При
отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве и при наличии
указанных выше обстоятельств к договору с участием потребителя применяется
право страны места жительства потребителя.

20 Охрана промышленной собственности в международном частном
праве

Под
промышленной собственностью прежде всего понимаются такие объекты
интеллектуальной собственности, как изобретения, товарные знаки, промышленные
образцы, полезные модели. К объектам промышленной собственности относят также
«ноу-хау» (секреты производства), знаки обслуживания, наименования мест происхождения
товаров.

Под
охраной промышленной собственности понимается также пресечение недобросовестной
конкуренции — деятельности, противоречащей принятым в промышленности или
торговле добропорядочным отношениям (подмена товаров, распространение ложных сведений
о товаре).

Понятие
«промышленная собственность» получило закрепление еще в первых конвенциях,
посвященных охране прав авторов изобретений, промышленных Образцовы и других
объектов промышленной собственности. Одной из таких конвенций, считающейся базовой
в области промышленной собственности, является Парижская конвенция об охране
промышленной собственности 1883 г., участниками которой являются более 160
государств. В последующие годы Парижская конвенция пересматривалась и
дополнялась на конференциях в Брюсселе (1900 г.), Вашингтоне (1911 г.), Гааге
(1925 г.), Лондоне (1934 г.), Лиссабоне (1958 г.) и Стокгольме (1967 г.).
Российская Федерация входит в число участников данной Конвенции.

В
ст. 1 Парижской конвенции 1883 г. понятие «промышленная собственность»
трактуется в широком смысле и охватывает промышленность, торговлю,
сельскохозяйственное производство, добывающую промышленность, все продукты
промышленного или природного происхождения (например, вино, зерно, табачный
лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, муку).

Раскрывая
понятие «промышленная собственность», сразу следует отметить, что в
национальном законодательстве государств это понятие может иметь другое
содержание. Так, например, Патентный закон Российской Федерации 1992 г. и
заменяющая этот закон с 1 января 2008 г. часть IV ГК РФ, регулирующие
отношения, возникающие в связи с созданием, охраной и использованием объектов
промышленной собственности, относят к таковым изобретения, полезные модели и
промышленные образцы.

Все
рассмотренные особенности прав на интеллектуальную собственность в равной
степени относятся к правам авторов объектов промышленной собственности. При
этом возможны некоторые коррективы, обуславливающие специфику объектов
промышленной собственности, которая, в свою очередь, отличает их от объектов
авторского и смежного права. В частности, это касается срока охраны, который
для объектов промышленной собственности является более коротким и не связан с
продолжительностью жизни автора. Так, согласно ст. 3 Патентного закона
Российской Федерации 1992 г. патент на изобретение действует в течение 20 лет,
считая с даты поступления заявки в Патентное ведомство; патент на промышленный
образец действует в течение 10 лет.

 Основным
положением Конвенции 1883 г. является закрепление принципа национального
режима: иностранным гражданам предоставляются такие же права на промышленную
собственность, какими пользуются отечественные граждане.

Государства—участники
Парижской конвенции образовали Союз по охране промышленной собственности. К
гражданам государств Союза приравниваются граждане государств, не участвующих в
Парижской конвенции, которые проживают или имеют соответствующие предприятия на
территории государств — членов Союза.

Своеобразной
компенсацией за отсутствие международного патента можно назвать положение
Парижской конвенции 1883 г., закрепляющее право приоритета. В соответствии со
статьей 4 этой Конвенции любое лицо, надлежащим образом подавшее заявку на
патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец или товарный знак
в одном из государств-участников, пользуется правом приоритета для подачи
заявки в любом другом государстве-участнике. При этом заявка должна быть
правильно оформлена (в соответствии с национальным законодательством
государства) и подана в течение определенных сроков, установленных в Конвенции.

Интерес
представляет статья 4 bis Конвенции, в которой сформулировано положение о
независимости патентов, полученных на одно и то же изобретение в различных
государствах. В соответствии с пунктом 1 патенты, заявки на которые поданы в
разных странах Союза гражданами стран Союза, не зависимы от патентов,
полученных на то же изобретение в других странах, входящих или не входящих в
состав Союза. В Конвенции подчеркивается, что это положение должно рассматриваться
как абсолютное: если, например, патент, выданный в одной стране, будет
впоследствии признан в ней недействительным, то это не может служить основанием
для аннулирования патента на это же изобретение в другой стране.

Среди
международных конвенций в области промышленной собственности следует назвать
Договор о патентной кооперации 1970 г., Конвенцию о выдаче европейских патентов
1973 г. Российская Федерация является участником Договора 1970 г.

Одной
из наиболее поздних конвенций является Евразийская патентная конвенция 1994 г.
(Российская Федерация является участником Конвенции). Договаривающиеся
государства (11 государств — членов СНГ), признавая независимость в развитии
национального правового регулирования в области охраны изобретений, в
соответствии с Конвенцией создали Евразийствую патентную систему.

Для
выполнения задач, связанных с функционированием Евразийской патентной системы и
выдачей евразийских патентов, участники Конвенции учредили Евразийскую
патентную организацию.

С
точки зрения международного частного права вызывает интерес положение о том,
что данная организация является межправительственной организацией и имеет при
этом статус юридического лица. Таким образом, Евразийская патентная организация
сочетает в себе признаки субъекта международного публичного права (относясь к
категории межправительственных организаций) и субъекта внутригосударственного
права (имея статус юридического лица).

Евразийское
ведомство, выполняющее административные функции организации, выдает евразийский
патент, который действует на территории всех государств—участников Конвенции с
даты его публикации. Срок действия евразийского патента составляет 20 лет с
даты подачи евразийской заявки.

В
Конвенции подчеркивается, что владелец евразийского патента обладает
исключительным правом использовать, а также разрешать или запрещать другим
использование запатентованного изобретения. Патентообладатель может также
передавать свое право другим лицам или выдавать специальные лицензии.

Особое
место среди объектов промышленной собственности занимают товарные знаки.

Товарный
знак является обозначением, предназначенным отличать товары или услуги одного
производителя от однородных товаров или услуг другого производителя.

В
современной международной торговле товарный знак представляет своего рода
рекламу, способствующую реализации товара и завоевыванию авторитета его
производителя.

Вопросы,
регулирующие правоотношения, связанные с использованием товарных знаков,
получили закрепление во многих международных конвенциях: Парижской конвенции по
охране промышленной собственности 1883 г., Мадридском соглашении о
международной регистрации фабричных и товарных знаков 1891 г., Венском договоре
о регистрации товарных знаков 1973 г. Российская Федерация является участником
как Парижской конвенции 1883 г., так и Мадридского соглашения 1891 г.

Положения
Парижской конвенции 1883 г., рассмотренные применительно к изобретениям, в
равной степени относятся и к товарным знакам: национальный режим, право
конвенционного приоритета распространяются и на владельцев товарных знаков.
Представляют интерес нормы, регламентирующие порядок регистрации и основания
для отказа в регистрации товарных знаков. Так, например, в соответствии со ст.
6bis в регистрации товарного знака должно быть отказано в случае, если товарный
знак представляет собой воспроизведение или имитацию другого знака, который
является уже общеизвестным и используется для идентичных или подобных
продуктов.

Парижская
конвенция 1883 г., внеся существенный ВКЛАД в развитие правового регулирования отношений,
связанных с регистрацией и использованием товарных знаков, так и не
предусмотрела создание международного товарного знака, т.е. знака, который,
будучи зарегистрированным в одной стране, охранялся бы в других
государствах-участниках.

В
отличие от Парижской конвенции 1883 г., в Мадридском соглашении 1891 г.
устанавливается международная регистрация товарных знаков. Такую регистрацию
осуществляет Международное бюро интеллектуальной собственности.

Основанием
для международной регистрации является регистрация товарного знака в
государстве гражданства или места жительства заявителя. Заявка на международную
регистрацию подается через соответствующие национальные ведомства страны
происхождения: знак предварительно регистрируется в одном из государств —
участников, и только после этого соответствующее ведомство государства,
занимающееся вопросами охраны промышленной собственности, направляет заявку в
Международное бюро. С момента регистрации в Международном бюро товарный знак
охраняется во всех государствах—участниках Мадридского соглашения. Такой знак
условно именуется «международным» товарным знаком.

Срок
действия международной регистрации составляет 20 лет и может быть продлен на
неопределенный период. Охрана товарного знака осуществляется национальным
законодательством государства, поэтому фактически единого правового
регулирования международного товарного знака не существует. Мадридское
соглашение включает норму об аннулировании международной регистрации в случае
прекращения действия национальной регистрации в стране происхождения.

21. Интеллектуальная собственность в международном частном
праве: понятие, содержание и особенности правового регулирования.

Правовое
закрепление понятия «интеллектуальная собственность» дается в Стокгольмской
конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности,
1967 г. участником которой является Российская Федерация.

Согласно
ст. 2 Конвенции 1967 г. интеллектуальная собственность — это:
• литературные, художественные и научные произведения;
• исполнительская деятельность артистов, звукозапись, радио и телевизионные
передачи;
• изобретения во всех сферах человеческой деятельности;
• научные открытия;
• промышленные образцы;
• товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие
обозначения; 
• другие объекты интеллектуальной деятельности в производственной, научной,
литературной и художественной областях.

Как
видно из приведенного перечня, не существует какогото определенного числа или
категорий объектов, которые бы относились к интеллектуальной собственности. Это
связано с тем, что процесс развития науки, техники, искусства не может иметь
завершенный характер, следовательно, постоянно расширяется круг объектов,
охватываемых понятием «интеллектуальная собственность».

Интеллектуальная
собственность включает объекты авторского права, смежных прав и промышленной
собственности. Общим, объединяющим различные виды интеллектуальной собственности,
является то, что все они относятся к результатам творческой деятельности.

Само
понятие «интеллектуальная собственность», несмотря на его закрепление в
международной Конвенции, используется достаточно условно. В литературе часто
обращается внимание на его неточность. Дело в том, что институт права
собственности раскрывают три правомочия — владение, пользование и распоряжение
каким-либо овеществленным предметом. Нарушение любого из указанных правомочий
собственника влечет за собой ответственность со стороны нарушителя.

В
случае с интеллектуальной собственностью классические три элемента права
собственности не могут охарактеризовать права автора или изобретателя на
результаты их деятельности. Так, нарушение авторского права может иметь место в
случае, когда книга, в которой опубликовано произведение, является «целой и
невредимой» и не изымается у автора (т.е. не выбывает из его владения,
пользования или распоряжения), однако права автора при этом все равно
нарушаются.

Использование
понятия «интеллектуальная собственность» является условным, потому что основной
объект права собственности — вещь — в данном случае не представляет интереса.

Объектом
«посягательства» на интеллектуальную собственность является не вещественная
форма, а содержание результатов творческой деятельности. Например, защите
подлежат не книги, не сборники документов, не ноты, а содержащаяся в них
информация, которая, наряду с официальным печатным изданием, может быть
выражена в черновиках или отдельных записях автора.

Так
сложилось исторически: считалось, что только право собственности может защитить
результаты творческой деятельности. Именно поэтому наряду с существованием
классического понятия права собственности появилось другое понятие —
«интеллектуальная собственность».

Общим
для этих двух понятий является то, что и вещное право (право собственности), и
интеллектуальная собственность относятся к категории абсолютных прав: праву
собственника соответствует обязанность неопределенного круга лиц воздерживаться
от нарушения прав собственника. Любое лицо, нарушающее права авторов,
изобретателей или исполнителей произведений, будет привлечено к гражданской,
административной, а в некоторых случаях и к уголовной ответственности. При этом
пределы и основания ответственности устанавливаются в национальном
законодательстве каждого государства.

Права
на интеллектуальную собственность обладают рядом особенностей по сравнению с
вещными правами.

В
юридической литературе в качестве основной особенности прав на интеллектуальную
собственность (включая авторские, изобретательские и смежные права) указывается
на отсутствие экстерриториального действия этих прав.

Отсутствие
экстерриториального действия (или территориальный характер) прав на
интеллектуальную собственность состоит в том, что лицо, опубликовавшее
произведение (или запатентовавшее изобретение) на территории одного
государства, будет иметь защиту на территории только этого государства. Для
признания своих прав в других государствах авторы или изобретатели должны
повторно «заявлять» о своих правах: либо путем издания книги (для защиты
авторского права), либо путем получения нового патента (для защиты права на
изобретение) на территории соответствующего иностранного государства.

В
настоящее время такой необходимости в «дублировании» своих действий у авторов и
изобретателей уже практически не существует, поскольку в области авторского и
изобретательского права принято достаточно много международных конвенций,
позволяющих преодолевать «барьер» территориальности. Первоначально на
региональном, а впоследствии и на универсальном уровне были приняты
международные конвенции, в которые была включена норма о взаимном признании
государствамиучастниками прав на интеллектуальную собственность граждан этих
государств.

Помимо
территориального характера, права на интеллектуальную собственность имеют ряд
других особенностей. К ним относятся:
• ограниченный срок защиты;
• специфическое содержание;
• особый порядок передачи;
• неотчуждаемость исключительных авторских прав;
• качественный состав субъектов.

Понятие дано через перечисление: авторские
и смежные и промышленная собственность (право на изобретения промышленной … и
средства индивидуализации( к ним относится и защита от недобросовестной
конкуренции).

В 80-ые года 19. Век. – Бернская конвенция
об охране литературных и художественных произведений. (более 120 государств
участников)

Перечень договоров расширился, сейчас
несколько 10 на универсальном уровне.

Функцию разработки проектов приняла
всемирная организация интеллектуальной собственности.

Какие отличительные особенности выделяется
интеллектуальная собственность в сравнении с правом собственности как таковым?

1)     
Специфика объекта – право собственности
(объект материального мира). Интеллектуальная собственность (результат
интеллектуальной деятельности, если она отделена от личности создателя). Имеет
объективированную форму, которая позволяет воспринимать его третьим лицам.

2)     
Традиционные формы защиты не работают,
поэтому существуют особые правила, связанные с признание, обеспечением и
защитой такого рода прав. В данном случае государство должно определять два
приоритета своей деятельности: обеспечивать права автора; интересы общества и
государства в сфере образования, промышленного и развития, сохранения
культурных ценностей и т.д. Каждое из результатов интеллектуально деятельности
– это часть всемирного культурного наследия или один из продуктов
научно-технического, промышленного, иного развития и может способствовать этому
развитию, а значит, нуждается в более широком применении  без ограничений,
которые может установить правообладатель. Решается проблема так: либо
государство устанавливает временной предел ля использования автором
интеллектуального результата на исключительной основе, чем более тесная связь
со сферой науки и производства, тем менее длительные промежуток. (Есть еще один
вариант).

3)     
Специфический характер процедуры признания
этих прав. Он может отличаться в зависимости от специфики самого объекта.
Авторское право и смежные права – самая простая процедура (международные
значки). (Имя автора, место и время первичной публикации). Повышенные
требования защиты для программ ЭВМ и компьютерных баз данных. Особо жесткие
процедуры с признанием и охраной – промышленные изобретения – процедура
патентования (национальный и международный элемент). По итогу выдается документ
– патент. (в каждой стране свой).

4)     
В этой сфере наличествует развитое
унифицированное материальное регулирование.

22. Понятие и виды международных перевозок. Особенности
правового регулирования международных перевозок.

-это перемещение грузов,
пассажиров, багажа, между несколькими государствами.

Виды в зависимости от
видов транспорта, а так же разновидности самих договоров перевозки (груз,
пассажир) формулируются различные правила с ее осуществлением.

Применяется принцип
автономии воли сторон, если применимое право не выбрали, то привязки (закон
перевозчика).

Подробно осуществляется
унифицированное материально урегулирование. Есть своя система международных
перевозок.

 Самые разработанные:
Морские и воздушные.

Особенность: определение
оснований и пределов ответственности.

Подробно раскрыть
содержание правоотношений на примере конкретного вида перевозок (воздушная).

Особенности унификации
правил перевозки и грузов и пассажиров.

Ответственность без
виновная, установлена международными договорами. Договоры в области
международной перевозки устанавливают фиксированные суммы и предельные размеры
возмещения. (ед. веса груза ил места груза). Ед. возмещения раньше франк, а
теперь СДР (специальные права заимствования – соотношение курсов валют ведущих
экономически развитых государств мира). Форс — мажор, действия самого
пострадавшего.

По договору перевозки груза перевозчик обязуется
доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его
управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется
уплатить за перевозку груза установленную плату.

Под
международными перевозками понимают перевозку грузов или пассажиров между двумя
и более странами. Существуют следующие виды договоров перевозки.

1. В
зависимости от объекта различают:

– перевозку
пассажиров;

– перевозку
грузов.

2. В
зависимости от того, каким транспортом осуществляется перевозка, различают:

– международные
автомобильные перевозки;

– международные
железнодорожные перевозки;

– международные
воздушные перевозки;

– международные
морские перевозки.

3. Также
различают:

– перевозки
грузов смешанным сообщением (например, автомобильно-водным);

– перевозки
транзитных грузов через территорию Российской Федерации;

– контейнерные
перевозки.

Правовое регулирование данной сферы правоотношений осуществляется
посредством заключенных между государствами международных
договоров.

В
соответствии со ст. 1211 Гражданского кодекса Российской Федерации на
территории России данные правоотношения регулируются соглашением сторон. В том
случае, если отсутствует данное соглашение, к договору применяется право
страны, с которой договор
наиболее тесно связан. Правом
страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не
вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности
обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное
место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее
значение для содержания договора.

Стороной,
которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания
договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа
договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в
частности: перевозчиком – в
договоре перевозки; экспедитором – в договоре транспортной экспедиции.

В
настоящее время для Российской Федерации действуют следующие международные
соглашения.

Права
и обязанности при воздушных перевозках:

4.1.1. Перевозчик вправе
устанавливать свои Правила воздушных перевозок. Эти Правила не должны
противоречить общим Правилам воздушной перевозки и ухудшать уровень
обслуживания пассажиров. Правила перевозчика могут быть изменены им без
уведомления пассажиров при условии, что изменения не применятся к пассажиру
после заключения договора воздушной перевозки пассажира.

4.1.2. Перевозчик вправе
отменить, задержать рейс, указанный в билете, произвести замену типа ВС,
изменить маршрут перевозки, если этого требуют условия безопасности полетов
и/или авиационной безопасности, ,

4.1.3. В целях обеспечения
безопасности полетов, охраны жизни, здоровья пассажиров и членов экипажей ВС,
пресечения возможных актов незаконного вмешательства в деятельность гражданской
авиации соответствующие компетентные органы и уполномоченные представители
Перевозчика имеют право производить личный досмотр пассажиров, ручной клади,
багажа, грузов и бортовых запасов ВС.

4.1.4. Если установленные в
целях обеспечения безопасности полетов ограничения по допустимой коммерческой
загрузке ВС превышены, Перевозчик имеет право по своему усмотрению решить, кто
из пассажиров и какой багаж не подлежит перевозке на данном ВС.

4.1.5. Перевозчик имеет
право не выполнять перевозку багажа до тех пор, пока не будут оплачены все
соответствующие тарифы и сборы.

4.1.6. Пассажир имеет право
на достоверную и полную информацию об условиях перевозки, в том числе
информацию:

4.1.7. Пассажир имеет право
на:

  1. выполнение перевозки по маршруту,
    указанному в билете согласно бронированию и классу обслуживания;
  2. предоставление в салоне места
    согласно бронированию и классу обслуживания;
  3. выполнение перевозки в срок,
    указанный в билете и расписании, т.к. при перевозке перевозчик несет
    ответственность за опоздание в доставке пассажира;
  4. возврат всей или части суммы денег за
    невыполненную перевозку или за изменение класса обслуживания;
  5. предоставления на борту воздушного
    судна комплекса услуг в зависимости от типа и оборудования воздушного
    судна, продолжительности полета, времени суток, в течение которых
    происходит полет, а также класса обслуживания, указанного в билете. Объем
    услуг и порядок их предоставления определяется Правилами перевозчика.
  6. обеспечение на борту воздушного
    судна:
  1. информацией об условиях полета и
    общих Правилах поведения пассажиров на борту воздушного судна, местах
    нахождения основных и запасных выходов, об условиях покидания воздушного
    судна в аварийных ситуациях, а также о местах расположения в салоне
    воздушного судна индивидуальных средств защиты и надувных трапов;
  2. предоставление первой медицинской
    помощи.
  3. горячее питание предоставляется
    пассажирам при продолжительности полета воздушного судна свыше трех часов
    и далее каждые четыре часа — в дневное время и каждые шесть часов — в ночное
    время.

4.2. Обязанности перевозчика и
пассажира.

4.2.1. Обязанности
перевозчика.

  1. Перевозчик обязан сохранить жизнь и
    здоровье пассажира.
  2. Перевозчик обязан организовать,
    обеспечить и выполнить перевозку пассажиров, багажа регулярными рейсами в сроки
    и в порядке, предусмотренными договором воздушной перевозки пассажира и
    багажа.
  3. Перевозчик обязан предоставить
    пассажиру место в салоне воздушного судна согласно классу обслуживания.
  4. При бронировании, оформлении билета,
    регистрации, обслуживании на борту ВС, при обслуживании в аэропорту
    назначения, Перевозчик обязан предоставить полную и достоверную информацию
    пассажиру об условиях воздушной перевозки.
  5. О Правилах перевозки пассажиров и
    багажа, о предполетных формальностях и требованиях, связанных с пограничным,
    таможенным, иммиграционным, санитарно-карантинным, ветеринарным,
    фитосанитарным и другими видами контроля.
  6. Если билет был объявлен пассажиром
    утраченным либо неправильно оформлен, либо поврежден, то перевозчик обязан
    немедленно принять все зависящие от него меры для установления факта
    заключения договора воздушной перевозки пассажира.
  7. В случае изменения расписания
    движения воздушных судов перевозчик обязан принять возможные меры по
    информированию пассажиров, с которыми заключен договор воздушной перевозки
    пассажира, об изменении расписания движения воздушных судов любым
    доступным способом.
  8. При перерыве в перевозке по вине
    перевозчика, а также в случае задержки рейса, отмены рейса вследствие
    неблагоприятных метеорологических условий, по техническим и другим
    причинам, изменения маршрута перевозки перевозчик обязан организовать для
    пассажиров в пунктах отправления и в промежуточных пунктах ряд услуг
    перечисленных в п.8.6.
  9. Перевозчик обязан принять к перевозке
    багаж в пределах нормы бесплатного провоза багажа.
  10. Если пассажиры следуют группой, то,
    по желанию пассажиров, перевозчик обязан применить к этим пассажирам сумму
    норм бесплатного провоза багажа каждого из пассажиров.
  11. Объединение касается только норм
    бесплатного провоза багажа. Багаж оформляется на каждого пассажира
    индивидуально.
  12. Если перевозчик не выдал пассажиру
    зарегистрированный багаж в аэропорту, до которого должен быть доставлен
    багаж согласно договору воздушной перевозки пассажира, то по письменному
    заявлению пассажира, оформленному на основании перевозочного документа,
    перевозчик обязан принять необходимые меры к розыску зарегистрированного
    багажа.

4.2.2. Обязанности
пассажира.

  1. Пассажир, обязан соблюдать
    законодательство Российской Федерации, международные договоры Российской
    Федерации и законодательство страны, на территорию, с территории или через
    территорию которой осуществляется перевозка пассажира, багажа, касающиеся
    перевозки пассажира, багажа, выполнения требований по обеспечению
    безопасности полетов, авиационной безопасности, а также требования,
    связанные с пограничным, таможенным, иммиграционным,
    санитарно-карантинным, ветеринарным, фитосанитарным и другими видами
    контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации.
  2. Пассажир обязан заблаговременно, не
    позднее установленного перевозчиком времени прибыть к месту регистрации
    пассажиров и оформления багажа для прохождения установленных процедур
    регистрации и оформления багажа, оплаты сверхнормативного и (или) другого
    подлежащего оплате багажа, прохождения досмотра и т.п. (далее по тексту —
    предполетные формальности) и выполнения требований, связанных с
    пограничным, таможенным, санитарно-карантинным, ветеринарным, карантинным
    фитосанитарным видами контроля, предусмотренными законодательством
    Российской Федерации и/или законодательством страны, на территорию, с
    территории или через, а также к месту посадки на борт воздушного судна.
  3. Пассажир обязан прибыть к выходу на
    посадку на борт воздушного судна не позднее времени окончания посадки на
    рейс, указанного в посадочном талоне.
  4. При международных перевозках пассажир
    обязан иметь оформленные в установленном порядке выездные, въездные и
    другие документы, требуемые в соответствии с законодательством страны, на
    территорию, с территории или через территорию которой будет осуществляться
    перевозка.
  5. При регистрации пассажиров и
    оформлении багажа пассажир обязан предъявить для взвешивания весь багаж,
    предназначенный для перевозки, кроме вещей, указанных в пункте 12.4.4.
    настоящих Правил. Пассажир обязан заботиться о сохранности ручной клади и
    вещей, указанных в пункте 12.4.4. настоящих Правил, перевозимых в салоне
    воздушного судна. Пассажир при выходе обязан забрать с собой размещенные
    на борту воздушного судна ручную кладь и вещи, указанные в пункте 12.4.4.
    настоящих Правил.
  6. В случае перевозки багажа на
    отдельном пассажирском кресле пассажир обязан оплатить отдельное(ые)
    пассажирское(ие) кресло(а) для этого багажа.
  7. При перевозке воздушным транспортом
    животных (птиц) пассажир обязан обеспечить соответствующие условия их
    транспортировки (см. п.13.4).
  8. Пассажир обязан получить
    зарегистрированный багаж сразу после его предъявления к выдаче на
    основании багажной квитанции и отрывного талона номерной багажной бирки.
  9. Пассажир обязан самостоятельно
    определить возможность пользования воздушным транспортом, исходя из
    состояния своего здоровья.
  10. Пассажир обязан соблюдать Правила
    поведения на борту ВС указанные в п.8.5.

23. Иностранные
инвестиции в международном частном праве: понятие, виды, особенности правового
режима.

Инвестиции —
капитал, вложенный в производство, то есть стоимость, возрастающая
благодаря своему функционированию в системе, обеспечивающей использование
живого труда.(см. далее)

Как отмечает А. Г.
Богатырев: «инвестиции — «капитал» — это накопленная и не
использованная для потребления часть дохода за определенный период
производственной деятельности и вновь вложенная в производство». Таким
образом, инвестиционными являются всякие сделки, не направленные на
потребление.

Законодательное
определение понятия иностранных инвестиций имеет чрезвычайно большое значение,
поскольку оно очерчивает круг лиц и отношений, которые регулируются
соответствующими правовыми нормами. Как правило, в разных странах объем этого
понятия устанавливается законодателем в соответствии с проводимой им инвестиционной
политикой.

Иностранные
инвестиции можно определить как все виды имущественных и интеллектуальных
ценностей, вывезенных с территории одного государства и вложенных на
территории другого,для ведения в последнем на свои риск
предпринимательской или иной деятельности в целях получения
дохода или иного социального эффекта от совместного использования
сторонами вложенного капитала. Федеральный закон «Об иностранных
инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. в ст. 2 определяет
иностранные инвестиции как «вложение иностранного капитала в объект
предпринимательской деятельности, на территории Российской Федерации в виде
объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие
объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в
Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег,
ценных бумаг (в иностранной валюте или в валюте Российской Федерации), иного
имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку, исключительных прав на
результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а
также услуг и информации».

В этом смысле, на
наш взгляд, гораздо более соответствует действительности определение
инвестиций, содержащееся в ст. 1 Федерального закона «Об инвестиционной
деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных
вложений» от 25 февраля 1999 г. В соответствии с этим законом под
инвестициями следует понимать «денежные средства, ценные бумаги, иное
имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную
оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в
целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта».

В доктрине и
практике МЧП обычно различают две формы инвестирования:

Ссудная форма
— ссудный капитал, инвестиции в виде займов и кредитов;

Предпринимательская
форма — предпринимательский капитал в виде прямых и портфельных
инвестиций.

Для прямых
инвестиций характерно активное участие инвестора в управлении
объектом, в который вложен его капитал. Именно прямые инвестиции ассоциируются
с созданием и функционированием за рубежом совместных компаний и предприятий со
100%-ным иностранным капиталом. Через вывоз прямых инвестиций инвестор может
либо, учредить за рубежом новую фирму (самостоятельно или совместно с местным
партнером), либо купить существенную долю (обычно не менее 10%) в уже
действующем за рубежом предприятии или полностью поглотить его. За рубежом
подобные предпринимательские структуры обычно имеют статус зарубежных филиалов
родительских компаний (дочерние или ассоциированные компании), в отличие от
России, где под филиалами понимают то, что на Западе называют отделениями.

Портфельные
инвестиции такого контроля обычно не дают и
бывают, как правило, представлены отдельными акциями или их небольшими
пакетами, облигациями и другими ценными долгосрочными бумагами. Таким образом,
осуществление портфельных инвестиций ограничивается, как правило, покупкой
незначительного количества ценных бумаг предприятий, банков и других участников
инвестиционного процесса.

В некоторых
случаях, как это было уже подчеркнуто выше, вложение и функционирование
капитала на территории иностранного государства может выходить за рамки
указанных форм (например, приобретение частным лицом ценных бумаг, владение
которыми тем не менее не позволяет ему участвовать в управлении предприятием) В
связи с этим будет, наверное, правомерным ставить вопрос о наличии в
международной деловой практике третьей непредпринимательской формы
инвестирования

В силу
двойственного характера источников МЧП можно выделить два основных блока
правовых норм, целью которых является регулирование инвестиционных отношений –
нормы национального законодательства отдельных государств и положения
международно-правовых соглашений. Определенное регулирующее воздействие на эти
отношения оказывают также нормы инвестиционных контрактов, заключаемых частными
иностранными инвесторами со странами – реципиентами капитала.

1. Национальное
законодательство.

В развитых странах
с рыночной экономикой, в большинстве развивающихся государств и в странах с
переходной экономикой по отношению к иностранным инвестициям действует принцип
национального режима. Он получил поддержку и на международном уровне.

Национальный режим
дает много преимуществ иностранному инвестору: зарубежные предприниматели могут
основывать свои компании и хозяйствовать на тех же условиях, что и местные,
вступая друг с другом в полноценную конкуренцию; избирать любую принятую в
данной стране организационно-правовую форму ведения хозяйственной деятельности;
пользоваться большинством местных льгот; получать доступ к финансовым,
трудовым, научно-техническим и другим ресурсам страны – реципиента капитала.

2. Международные
договоры.

Можно выделить два
уровня международно-правовых соглашений, так или иначе затрагивающих вопросы
правового регулирования иностранных инвестиций: двусторонний и многосторонний.
В рамках первого из них особое внимание следует уделить торговым договорам,
договорам о защите и поощрении капиталовложений и соглашениям о
налогообложении.

Регулирование
инвестиционных отношений на двустороннем уровне происходит при помощи следующих
основных международных договоров.

Торговые договора.
Практика заключения подобных соглашений возникла в древние времена и
окончательно оформилась с образованием национальных рынков государств и
становлением единого мирового хозяйственного оборота. К настоящему времени
торговые договоры из средства регулирования международных торговых отношений
постепенно превратились также в одну из форм регулирования иностранных
инвестиций.

Договоры и
соглашения об иностранных инвестициях. Этот вид соглашений как форма правового
регулирования международных экономических отношений возник после Второй мировой
войны. Их главная цель – обеспечение притока иностранного частного капитала в
другие страны путем предоставления ему юридических гарантий от так называемых
политических, или некоммерческих, рисков, в состав которых, в частности,
включаются: а) гарантии от национализации предприятий иностранного капитала; б)
гарантии от неконвертируемости валют при переводе капиталов и прибылей за
рубеж; в) гарантии от ущерба инвестициям в случае социальных катаклизмов и
другие. В договорах об инвестициях обычно содержится определение понятий
«инвестиции» (капиталовложения) и «инвестор».

В этих соглашениях
оговаривается предоставление иностранному инвестору режима наибольшего
благоприятствования или национального режима, а также возможность его обращения
за защитой своих прав как в суды страны – реципиента капитала, так и в
международные судебные органы.

В настоящее время
Россия участвует в более чем 30 подобных договорах. Они имеют особое значение
для нашей страны в условиях известной незавершенности и нестабильности
российского законодательства. В силу общепризнанного принципа приоритета
положений международных договоров над национальными правовыми актами, договоры
об инвестициях могут оказывать непосредственное регулирующее воздействие на
отношения с участием иностранного инвестора, позволяя компенсировать недостатки
соответствующих законов и подзаконных актов России.

Соглашения о
налогообложении. Вопросы налогообложения играют важную роль в деле
инвестирования частного иностранного капитала. С помощью соглашений о
налогообложении государства-участники стремятся создать благоприятные условия
для осуществления иностранных инвестиционных проектов и, таким образом,
стимулировать инвестиционный процесс как основу экономического развития.

Как правило,
подобные договоры заключаются в целях регулирования вопросов налогообложения при
экспорте и импорте капитала между странами. Государства, подписывающие такие
соглашения, обычно берут на себя обязательство полностью или частично
освобождать предприятия, контролируемые иностранным капиталом, от
налогообложения.

Регулирование
инвестиционных отношений на многостороннем уровне. Многостороннее правовое
регулирование отношений, связанных с иностранным инвестированием капитала,
начало складываться в 60-х годах XX столетия. Однако его предпосылки
обозначились значительно раньше. Еще в 1929 г. в Париже по инициативе Лиги
Наций была созвана конференция с целью заключения многосторонней международной
конвенции по обращению с иностранцами и их собственностью. Однако она
закончилась безрезультатно.

Во время Второй
мировой войны в 1944 г. на между народной конференции в г. Бреттон-Вудс (США)
были созданы такие важные международные организации, как Международный валютный
фонд (МВФ) и Международный банк реконструкции и развития (МБРР)

3. Инвестиционные
контракты-соглашения.

Особое место в
регулировании иностранных капиталовложений занимают инвестиционные
контракты-соглашения, заключаемые между частными инвесторами и странами –
реципиентами капитала. Они конкретизируют положения инвестиционного
законодательства того или иного государства с учетом государственной
принадлежности иностранного инвестора, его экономического потенциала, а также
значения планируемого капиталовложения в экономику страны.

Иностранные
инвестиции в международном частном праве классифицируются по наиболее важным
факторам:

— По
форме собственности иностранного капитала:

Частные – международные инвестиции частных субъектов, размещенных
за пределами государства;

Государственные – финансы, инвестируемые по распоряжению государственных
органов;

Смешанные – смешанные инвестиции с присутствием частного и
государственного капитала.

— По
форме активов в составе инвестируемых финансов:

Реальные – вложение финансовых средств в длительные проекты,
связанные с закупкой оборудования в других странах;

Нематериальные – приобретение лицензий, прав и иных активов
нематериального характера;

Финансовые – инвестиции в акции, ценные бумаги и др.

— По
характеру объектов размещения капитала:

Прямые – наиболее популярный вид иностранных инвестиций,
предусматривающих целевое размещение финансов и систематический контроль
проекта со стороны инвестора;

Портфельные – вид иностранных инвестиций, когда происходит
приобретение части акций с целью получения дивидендов;

Прочие – включают широкий перечень инвестиций иностранного
характера, в том числе и размещение финансов на банковских счетах,
предоставление кредитов и т.д.

— По
способу применения иностранных инвестиций:

Ссудные – финансовые ресурсы передаются на условии займа для получения
дохода в виде процентов;

Предпринимательские – финансовые ресурсы направляются в качестве иностранных
инвестиций для получения дивидендов от прибыли.

Все
формы иностранных инвестиций в свою очередь можно разделить на 2 категории:

Финансовые – иностранные инвестиции включающие финансовые ресурсы и ценные
бумаги.

Основные
фонды – иностранные
инвестиции, направленные на покупку зданий, оборудования, производственных
средств и др.

24. Правовой режим иностранных инвестиций в РФ

Основным нормативно-правовым актом, регулирующим отношения в
сфере иностранных инвестиций в РФ, является Федеральный закон от 09.07.1999 N
160-ФЗ (ред. от 06.12.2011) «Об иностранных инвестициях в Российской
Федерации» (далее – Закон об иностранных инвестициях).

Ст. 2
закона об иностранных инвестициях определяет её как «вложение иностранного
капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской
Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному
инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не
ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными
законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте
Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную
оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную
собственность), а также услуг и информации».

Ст. 1
закона об иностранных инвестициях определяет сферу его применения – отношения,
связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при
осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации. При этом
данный закон не распространяется:

  • на
    отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и
    иные кредитные организации    , а также в страховые организации,
    которые регулируются соответственно законодательством Российской Федерации
    о банках и банковской деятельности и законодательством Российской
    Федерации о страховании.
  • на
    отношения, связанные с вложением иностранного капитала в некоммерческие
    организации     для достижения определенной общественно полезной
    цели, в том числе образовательной, благотворительной, научной или
    религиозной, которые регулируются законодательством Российской Федерации о
    некоммерческих организациях.
  • Действие
    статей 7 и 16 настоящего Федерального закона не распространяется на
    отношения, связанные с осуществлением промышленно-производственной,
    технико-внедренческой или туристско-рекреационной деятельности
    резидентами особой экономической зоны

Рассмотрим
ограничения в отношении иностранных инвестиций в каждой из перечисленных сфер.

Банки и
иные кредитные организации. Часть
1 ст. 18 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 28.06.2013) «О
банках и банковской деятельности» закрепляет, что размер (квота)
участия иностранного капитала в банковской системе Российской
Федерации устанавливается федеральным законом по предложению
Правительства Российской Федерации, согласованному с Банком России.
Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала,
принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с
иностранными инвестициями, к совокупному уставному капиталу кредитных
организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации.

В отношении
кредитных организаций широкими полномочиями обладает Банк России. Так, он:

  • прекращает
    выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными
    инвестициями при достижении установленной квоты     (ч.
    2 ст. 18)
  • имеет
    право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной
    организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в
    пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является
    превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе
    Российской Федерации (ч. 4 ст. 18)
  • вправе
    по согласованию с Правительством Российской Федерации устанавливать для
    кредитных организаций с иностранными инвестициями ограничения на
    осуществление банковских операций,     если в соответствующих иностранных
    государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов
    российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности (ч.
    6 ст. 18)
  • имеет
    право устанавливать в порядке, установленном Федеральным законом «О
    Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»,
    дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными
    инвестициями относительно порядка представления отчетности,
    утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских
    операций     (ч. 7 ст. 18)

Страховые
организации. Ст. 6 Федерального
закона от 27.11.1992 N 4015-1 (ред. от 28.06.2013) «Об организации
страхового дела в Российской Федерации» устанавливает следующие
ограничения в отношении страховых организаций с иностранными инвестициями.

Страховые
организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным
инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю
иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 процентов, не
могут осуществлять в Российской Федерации страхование:

  • объектов
    личного страхования, предусмотренных подпунктом 1 пункта 1 статьи 4
    настоящего Закона
  • обязательное
    страхование
  • обязательное
    государственное страхование
  • имущественное
    страхование, связанное с осуществлением поставок или выполнением подрядных
    работ для государственных нужд
  • страхование
    имущественных интересов государственных и муниципальных организаций

В случае,
если размер (квота) участия иностранного капитала в уставных капиталах
страховых организаций превышает 50 процентов, орган страхового
надзора прекращает выдачу лицензий на осуществление страховой
деятельности страховым организациям, являющимся дочерними обществами по
отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющим долю
иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 процентов.

Указанный
выше размер (указанная выше квота) рассчитывается как отношение суммарного
капитала, принадлежащего иностранным инвесторам и их дочерним обществам в
уставных капиталах страховых организаций, к совокупному уставному капиталу
страховых организаций.

Страховая
организация обязана получить предварительное разрешение органа страхового
надзора на увеличение размера своего уставного капитала за счет
средств иностранных инвесторов и/или их дочерних обществ, на отчуждение в
пользу иностранного инвестора (в том числе на продажу иностранным инвесторам)
своих акций (долей в уставном капитале), а российские акционеры (участники) —
на отчуждение принадлежащих им акций (долей в уставном капитале) страховой
организации в пользу иностранных инвесторов и/или их дочерних обществ. В
указанном предварительном разрешении не может быть отказано
страховым организациям, являющимся дочерними обществами по отношению к
иностранным инвесторам (основным организациям), или имеющим долю иностранных
инвесторов в своих уставных капиталах более 49 процентов, или становящимся
таковыми в результате указанных сделок, если установленный настоящим пунктом
размер (квота) не будет превышен при их совершении.

Оплата
иностранными инвесторами принадлежащих им акций (долей в уставных капиталах)
страховых организаций производится исключительно в денежной форме в
валюте Российской Федерации.

Лица,
осуществляющие функции единоличного исполнительного органа и главного
бухгалтера страховой организации с иностранными инвестициями, должны
постоянно проживать на территории Российской Федерации.

Страховая
организация, являющаяся дочерним обществом по отношению к иностранному
инвестору (основной организации), имеет право осуществлять в Российской
Федерации страховую деятельность, если иностранный инвестор (основная
организация) не менее 15 лет является страховой организацией,
осуществляющей свою деятельность в соответствии с законодательством
соответствующего государства, и не менее двух лет участвует в
деятельности страховых организаций, созданных на территории Российской
Федерации.

Страховые
организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным
инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю иностранных инвесторов в
своем уставном капитале более 49 процентов, могут открывать свои филиалы на
территории Российской Федерации, участвовать в дочерних страховых организациях
после получения на то предварительного разрешения органа
страхового надзора. В указанном предварительном разрешении отказывается, если
превышен размер (квота) участия иностранного капитала в страховых организациях
Российской Федерации, указанный в пункте 3 настоящей статьи.

Правила,
установленные абзацами первым, шестым и седьмым пункта 3 и пунктом 4 настоящей
статьи, а также пунктом 5 статьи 32.1 настоящего Закона, не распространяются
на страховые организации, являющиеся дочерними обществами по отношению
к иностранным инвесторам (основным организациям) государств — членов
Европейских сообществ, являющихся сторонами Соглашения о партнерстве и
сотрудничестве, учреждающего партнерство между Российской Федерацией, с одной
стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой
стороны, от 24 июня 1994 года, или имеющие долю таких иностранных инвесторов в
своих уставных капиталах более 49 процентов.

Особые
экономические зоны. В отношении
особых экономических зон стоит отметить, что ст. 7 (Гарантия перехода прав и
обязанностей иностранного инвестора другому лицу) и ст. 16

(Льготы,
предоставляемые иностранному инвестору и коммерческой организации с
иностранными инвестициями, по уплате таможенных платежей) не распространяются
на ОЭЗ в связи с особым правовым режимом данных зон, связанным со стремлением к
более активному привлечению иностранных инвесторов и, соответственно, с большим
объёмом предоставляемым их льгот, в частности таможенных.

25. Коллизионно-правовое регулирование вещных прав в
международном частном праве.

Основным методом
регулирования отношений собственности и других вещных прав в МЧП является
коллизионно-правовой метод. Это связано с тем, что по вопросам собственности
практически не существует конвенций, содержащих унифицированные
материально-правовые нормы, которые могли бы стать универсальным регулятором
отношений между субъектами двух и более государств. Чаще всего используется
коллизионный метод, выраженный в национальной форме.

В ч. 3 ГК РФ
содержится несколько статей, посвященных коллизионному регулированию всех
вещных прав. Исходный коллизионный принцип — места нахождения вещи, который
определяет содержание вещных прав (lex rei sitae),

К возникновению и
прекращению вещных прав на имущество сохраняется ранее действовавший
коллизионный принцип: право страны, где имущество находилось в момент, когда
имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для
возникновения или прекращения вещных прав. Законодатель использует часто
формулировку «если иное не предусмотрено законом» в целях возможного изменения
этого коллизионного принципа.

В случае если речь
идет о возникновении и прекращении вещных прав по сделке, заключаемой в
отношении движимого имущества, находящегося в пути, применимым будет право
страны, из которой имущество отправлено.

В новом
законодательстве по МЧП уже не содержится специальной нормы, указывающей на
применимое право при регулировании возникновения и прекращения вещных прав на
имущество, являющееся предметом внешнеэкономической сделки. Это связано с тем,
что к регулированию любых международных сделок предусмотрены одинаковые
коллизионные привязки.

Специальная норма
посвящена регулированию возникновения вещных прав в силу приобретательной
давности: должно применяться право страны, где имущество находилось в момент
окончания срока приобретательной давности.

В российском
законодательстве есть статья по определению права применительно к вещным правам
на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, а также космические
объекты, подлежащие государственной регистрации: применимым будет право страны,
где эти объекты зарегистрированы.

ГК закреплено, что
стороны договора могут выбрать право применительно к их правам и обязанностям
по этому договору. Данный выбор будет распространяться и на право, применимое к
возникновению и прекращению вещных прав на движимое имущество при одном
существенном условии: применение выбранного права не должно наносить ущерб
правам третьих лиц.

В качестве
примеров национально-правового регулирования отношений собственности в других
государствах можно назвать Указ Президиума Венгрии «О международном частном
праве» 1979 г. и Гражданский кодекс Вьетнама 1995 г. В указанных нормативных
актах закрепляется классический коллизионный принцип — закон места нахождения
вещи. При этом каждое государство «индивидуализирует» этот принцип,
предусматривая особенности его применения.

Согласно Указу
Президиума Венгрии закрепляется несколько правил, действующих при регулировании
вещных прав. Помимо основного (lex rei sitae) применяются:

• закон
государства места назначения (при выборе права в отношении перемещения
движимого имущества);

• личный закон
пассажира (регулирующего вещные права на предметы личного пользования, взятые с
собой пассажиром);

• закон суда,
вынесшего решение, или закон соответствующего государственного органа власти,
участвующего в исполнительном производстве (при выборе права, регулирующего
вещные права в от-ношении вещи, приобретаемой по решению суда или в порядке
исполнительного производства).

В Гражданском
кодексе Вьетнама содержатся три нормы, закрепленные в специальной статье,
именуемой «Право собственности»:

• о законе места
нахождения имущества для определения возникновения, прекращения и содержания
права собственности на имущество (допускается возможность установления иных
коллизионных принципов законодательством СРВ);

• об определении
выбора права при регулировании вещных прав в отношении движимого имущества,
находящегося в пути (предусмотрены две коллизионные привязки — право
государства места отправления движимого имущества и право государства,
указанное сторонами в силу «автономии воли»;

• о выборе права
при квалификации имущества как движимого или недвижимого (этот вопрос решается
традиционно — по закону места нахождения имущества).

26. Государства и международные организации как субъекты
международного частного права.

К субъектам международного частного права относят государства,
если они вступают в отношения с физическими или юридическими иностранными
лицами.

Виды правоотношений, в которых участвуют
государства:

·        
отношения, возникающие между
государствами, а также между государством и международными организациями (по
экономическому и научно-техническому сотрудничеству, кредитные и т.д.);

·        
правоотношения, в которых
государство выступает в качестве только одной стороны; другой стороной в этих
правоотношениях могут быть иностранные юридические лица, международные
хозяйственные (не межгосударственные) организации и отдельные граждане.

Особенности правоотношений с участием
государства:

—  государство — особый субъект гражданско-правовых
отношений. Оно не является юридическим лицом, так как в своих законах само
определяет статус юридического лица;

—  к договору между государством и иностранным физическим или
юридическим лицом применяется внутреннее право этого государства;

—  в силу своего суверенитета государство имеет иммунитеты,
поэтому сделки с ним подвергнуты повышенному риску;

—  в гражданских отношениях государство участвует на равных
началах с другими участниками данных отношений.

Иммунитет государства основывается на том, что оно обладает
суверенитетом, что все государства равны.

Содержание иммунитетов государства:

а)    судебный иммунитет заключается в
неподсудности одного государства судам другого государства («Par in parem non
habet jurisdictionem» — «Равный над равными не имеет юрисдикции»). Без согласия
государства оно не может быть привлечено к суду другого государства. Причем не
имеет значения, в связи с чем или по какому вопросу государство намереваются
привлечь к суду;

б)   иммунитет от предварительного обеспечения иска
состоит в следующем: нельзя в порядке предварительного обеспечения иска
принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении
его имущества;

в)   под иммунитетом от исполнения решения понимается
следующее: без согласия государства нельзя осуществить принудительное
исполнение решения, вынесенного против государства.

В МЧП выделяются два типа международных организаций:

• международные межгосударственные
(межправительственные) организации (ММО)— создаются на основании
международного до­говора, участниками и членами организаций выступают
государства или другие суверенные субъекты международного публичного права;

• международные неправительственные организации (МНО) —со­здаются
на основании норм национального права определенного го­сударства и их
участниками (членами) являются субъекты частного права (национальные физические
и юридические лица).

Правовой статус ММО определяется международными договорами о
создании ММО, о размещении ее штаб-квартиры и представительств на территории
отдельных государств, о статусе персонала и др., а так­же внутренними
документами самой организации (например. Уставом международной организации
уголовной полиции Интерпол от 13.06.1956 г.). Договоры о создании ММО могут
носить межгосудар­ственный, межправительственный или межведомственный характер
(в зависимости от уровня государственных органов, заключающих договор). К числу
ММО относятся ООН, ЮНЕСКО, МАГАТЕ, Все­мирная торговая организация,
Международный банк реконструкции и развития, Международный центр по
урегулированию инвестицион­ных споров, Международная организация
здравоохранения, Междуна­родная организация труда и др.

ММО являются международными юридическими лицами. Так, ст. 8
Марракешского Соглашения о создании Всемирной торговой организации 1994 г.
закрепляет: «ВТО является юридическим лицом и наделяется всеми ее Членами
такими правомочиями, которые могут быть необходимы для осуществления ее
функций». Статус юридичес­кого лица обеспечивает возможность участия ММО в
частноправовых отношениях — благодаря данному статусу ММО может иметь счета в
банках, приобретать или арендовать имущество, необходимое для ее деятельности,
пользоваться услугами энергоснабжения, водоснабже­ния, услугами почтовой,
телефонной и иных средств связи, нанимать трудовой персонал, страховать свое
имущество, предоставлять креди­ты и гранты, осуществлять хозяйственную
деятельность и пр.

Правоотношения с участием ММО подпадают под сферу действия норм
МЧП лишь в случае, когда данная организация вступает в част­ноправовые
отношения с физическими или национальными юридичес­кими лицами. Если данные
правоотношения не урегулированы норма­ми международного договора или
внутренними документами самой ММО, принятыми в соответствии с международным
договором, то в субсидиарном порядке применяется право страны
местонахождения штаб-квартиры или представительства соответствующей междуна­родной
организации. Основанием для применения норм национального права
являются соответствующие положения международного догово­ра, при их отсутствии
применение национального права к регулиро­ванию деятельности ММО невозможно (в
силу ее суверенности и юрисдикционных иммунитетов).

В целом статус ММО гораздо более при­ближен к статусу
иностранного государства, чем к статусу иностран­ного юридического лица.

МНО, отно­сится к категории национальных юридических лиц,
распространяю­щих свою деятельность на территорию нескольких государств и име­ющих,
как правило, в числе своих членов лиц различной государ­ственной
принадлежности.

МНО всегда имеют принадлежность к
определенному государству (национальность), подчиняются его юрисдикции, а также
юрисдикции тех государств, где осуществляется деятельность МНО. С позиций МЧП данные организации рассматриваются как обычные нацио­нальные,
а не международные юридические лица.

27. Правовое регулирование трудовых отношений в
международном частном праве

Возможность
трудовой миграции российских граждан была предусмотрена в Основах
законодательства Союза ССР и республик о занятости населения, принятых в 1991
г. В этом законе устанавливалось, что «граждане имеют право на
профессиональную деятельность в период временного пребывания за границей».

Для истории.

источники,
что регулируют это всё

На основании
Федерального закона от 15 августа 1996 г. «О порядке выезда из Российской
Федерации и въезда в Российскую Федерацию» (с посл. изм.) российский гражданин
имеет право выезжать из РФ, в том числе и с целью осуществления за границей
трудовой деятельности. Право на выезд может быть временно ограничено в случаях,
прямо предусмотренных этим Законом.

Однако порядок
въезда в иностранное государство регулируется законодательством этого
государства.

Особое значение в
регулировании трудовых отношений имеют различные международные соглашения, и
прежде всего конвенции и иные акты, разработанные в рамках Международной
организации труда (МОТ). Этой международной организацией было подготовлено
более 140 конвенций.

Кроме того, МОТ
принимает также рекомендации. Так, согласно рекомендации, МОТ № 86,
государства в своих двусторонних договорах должны предусматривать положение о
том, что индивидуальные трудовые контракты мигрантов будут основываться на
типовых формах.

Положения о
трудовых отношениях содержатся и в других многосторонних соглашениях, прежде
всего регионального характера. Так, согласно Брюссельской конвенции о
подсудности и исполнении судебных решений 1968 г., стороны трудового
контракта сами могут решить, суд какого государства будет рассматривать и
разрешать их возможные споры. При отсутствии такой договоренности действует
правило: юрисдикцию по гражданскому и трудовому делу осуществляет суд того
государства, в котором непосредственно реализуется контракт (т.е. применяется
«закон места работы» государства пребывания мигранта).

Страны СНГ
заключили многостороннее соглашение о сотрудничестве в области охраны труда
(1994 г.), соглашение о порядке расследования несчастных случаев на
производстве, происшедших с работниками при нахождении их вне государства
проживания (1994 г.), соглашение о сотрудничестве в области трудовой
миграции и социальной защите трудящихся-мигрантов (1992 г.).

Россия заключила двусторонние
соглашения о трудовой деятельности и социальной защите граждан, работающих
на территории другого договаривающегося государства: с Белоруссией
(1993), Украиной (1993), Молдавией (1993), Арменией (1994)
и др.

Между
правительствами РФ и КНР 3 ноября 2000 г. было заключено соглашение о
временной трудовой деятельности граждан РФ в КНР и граждан КНР в РФ,
которое вступило в силу 5 февраля 2001 г.

Основными
законодательными актами, регулирующими трудовые отношения с участием
иностранцев в России, являются Трудовой кодекс РФ (вступивший в силу 1
февраля 2002 г.) и Федеральный закон от 25 июля 2002 г. «О правовом
положении иностранных граждан в Российской Федерации». В этом Законе
предусмотрены основные условия участия иностранных граждан в трудовых
отношениях. Отдельные нормы имеются в КТМ РФ, в ряде федеральных законов
(например, Воздушном кодексе РФ).

Коллизии

В области трудовых
отношений в законодательстве и практике разных стран, а также в международных
соглашениях используются различные коллизионные нормы. Наиболее часто к
трудовым отношениям при отсутствии соглашения о выборе права применяется право
страны, на территории которой (полностью или преимущественно) осуществляется
трудовая деятельность (коллизионный принцип «закона места работы» — lex loci
laboris). Из этого же принципа исходит Римская конвенция 1980 г.
о праве, применяемом к договорным обязательствам.

Под законом места
работы (lex loci laboris) понимается закон страны места нахождения
предприятия, где работает трудящийся.

В отдельных
специальных случаях под lex loci laboris понимается закон страны места
нахождения правления предприятия, закон флага судна и др. Иногда в
случае командирования работника в другую страну для выполнения тех или иных
трудовых заданий применяется и принцип закона страны учреждения,
командировавшего работника (lex loci delegationis).

В действующем
российском законодательстве, за редким исключением, коллизионных норм в
рассматриваемой области не имеется. В ст. 416 КТМ РФ предусмотрено, что
правовое положение членов экипажа судна и связанные с эксплуатацией судна
отношения между членами экипажа судна определяются законом государства флага
судна. Этот закон применяется к отношениям между судовладельцем и членами
экипажа, если иное не предусмотрено договором, регулирующим отношения между
судовладельцем и членами экипажа судна, являющимися иностранными гражданами.

Если работник
выполняет работу на территории договаривающейся стороны на основании трудового
договора с предприятием, находящимся на территории другой договаривающейся
стороны, возникновение, изменение, прекращение (расторжение) трудового договора
и вытекающие из него претензии регулируются законодательством этой
договаривающейся стороны. В отношении споров компетентны суды договаривающейся
стороны, на территории которой выполняется, выполнялась или должна была
выполняться работа. Компетентны также суды договаривающейся стороны, на
территории которой имеет местожительство или местонахождение истец, если на
этой территории находится предмет спора или имущество ответчика. Эту компетенцию
стороны трудового договора могут изменить путем соглашения.

Трудовые
права иностранцев в РФ

Иностранные
граждане пользуются правами и несут обязанности в трудовых отношениях наравне с
российскими гражданами, т.е. законодательство исходит из применения в области
трудовых отношений принципа национального режима. Следовательно, на них
распространяются общие положения трудового законодательства. В отношении
условий и оплаты труда не допускается дискриминация иностранцев в зависимости
от пола, расы, национальности, языка, вероисповедания и проч. В России не
признаются ограничения на трудовую деятельность, установленные национальным
законодательством страны иностранца. На иностранцев распространяются положения
об охране труда, специальные положения, касающиеся условий труда женщин и
подростков, они имеют право на социальные пособия, право на отдых.

Российским
законодательством установлены ограничения для иностранцев в отношении
возможности заниматься определенными профессиями (занимать определенные должности).
В частности, иностранные граждане не могут быть государственными служащими,
занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, должностного лица
таможенных органов, патентного поверенного; входить в состав летного экипажа
гражданского воздушного судна или экспериментальной авиации, морских судовых
экипажей; заниматься промысловой добычей рыбы и других водных животных и
растений в водоемах РФ. Эти ограничения установлены Федеральным законом от 25
июля 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»,
КТМ РФ, Воздушным кодексом РФ.

Действие Закона о
правовом положении иностранных граждан в РФ распространяется как на
иностранцев, осуществляющих свою трудовую деятельность в России на основании
трудового договора, так и на иностранцев, заключающих гражданско-правовой
договор на выполнение работ (оказание услуг). И в том и в другом случае для
осуществления трудовой деятельности требуется получение разрешения на работу.
В п. 4 ст. 13 Закона установлено, что работодатель и заказчик работ (услуг)
имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при
наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

ЕСТЬ ТЕ, КОМУ НЕ
НАДО. СМ. ЗАКОН

В соответствии с
п. 5 ст. 13 Закона, временно проживающий в Российской Федерации иностранный
гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта
РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание.

Отличительной
чертой трудовых договоров с любыми временно
пребывающими в России иностранцами является их срочный характер. Договоры с
иностранцами, на которых распространяется разрешительный порядок, заключаются
на срок, не превышающий срока действия упомянутого выше разрешения.

Трудовые права
иностранцев, признанных в установленном порядке беженцами, и иностранных лиц,
которым в России предоставлено политическое убежище, аналогичны правам
постоянно проживающих в России иностранцев.

Общий
разрешительный порядок и, следовательно,
требование о соответствии условий трудового договора российскому
законодательству (включая оплату труда, социальное обеспечение и страхование
иностранных работников) распространяются также на договоры между
работниками-иностранцами и иностранными фирмами, привлекающими их для
выполнения контрактов на территории России.

В отношении найма
иностранцев предприятиями с иностранными инвестициями применяются специальные
положения. Для найма иностранцев из числа высококвалифицированных специалистов
на должности руководителей находящихся в России предприятий с иностранными
инвестициями, а также руководителей подразделений этих предприятий работодателю
не требуется получения разрешения соответствующего органа, однако
иностранцу необходимо подтверждение права трудовой деятельности.

Трудовые
права российских граждан за рубежом

Труд российских
граждан на территории иностранных государств может применяться вследствие
возникновения трудовых правоотношений либо на основании положений нашего
трудового права, либо на основе трудового контракта, заключаемого с иностранным
нанимателем.

В первом случае
труд российских граждан используется за границей вследствие трудовых отношений,
возникающих не за рубежом, а в РФ. Российские граждане направляются на
работу в учреждения и организации России за границей, посылаются в
служебные командировки (для участия в строительстве предприятий, монтаже, для
оказания технической помощи и т.д.).

Во всех подобных
случаях условия труда граждан РФ за границей определяются российским правом. К
ним применяются общие нормы трудового законодательства и всякого рода
специальные правила, издание которых вызвано спецификой условий труда данной
категории трудящихся.

От работы
российских граждан в учреждениях РФ за границей следует отличать командирование
работников за границу вне зависимости от сроков зарубежной командировки.

Во втором случае
трудовые правоотношения возникают в силу заключения трудовых контрактов.

В случаях трудовой
деятельности российских граждан за рубежом во всякого рода смешанных обществах,
компаниях, совместных предприятиях трудовой договор заключается с иностранным
нанимателем — юридическим лицом иностранного права, и такой договор подчиняется
правилам трудового законодательства той страны, в которой находится
соответствующее совместное предприятие или смешанное общество. То
обстоятельство, что работник является российским гражданином, не может вести к
применению в данном случае норм российского трудового права. Однако трудовая
деятельность в такой зарубежной компании будет учитываться по трудовому
законодательству России, например, при определении общего стажа работы и
назначении пенсии.

К российским
гражданам, так же, как и к другим иностранцам, применяются существующие в том
или ином государстве общие ограничения в отношении занятия отдельными
профессиями, особые условия приема на работу и т.д. Однако условия труда
российских граждан не могут быть хуже условий труда иностранцев — граждан
других государств.

28. Правовой статус иностранных граждан и лиц без
гражданства в РФ

иностранный
гражданин — физическое лицо, не являющееся
гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства
(подданства) иностранного государства

лицо без
гражданства (апатрид) — физическое лицо, не
являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия
гражданства (подданства) иностранного государства

Согласно ч. 3 ст.
62 Конституции РФ, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в
Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме
случаев, установленных федеральным законом или международным договором
Российской Федерации.

Согласно ст. 3
Федерального закона от 25 июля 2002 г. «О правовом положении иностранных
граждан в Российской Федерации» иностранные граждане пользуются в
Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами
Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных федеральным
законом.

Некоторые определения

временно
пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин — лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании
визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную
карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание

временно
проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин — лицо, получившее разрешение на временное
проживание

постоянно
проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин — лицо, получившее вид на жительство

разрешение на
работу — документ, подтверждающий право
иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем
получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях,
предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на
территории Российской Федерации трудовой деятельности

патент
— документ, подтверждающий в соответствии с настоящим Федеральным законом право
иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не
требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных
граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное
осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности

Изъятия
из принципа национального режима для иностранных физических лиц в Российской
Федерации в сфере частного права

Изъятия в праве
собственности

п. 3 ст. 15 ЗК РФ

Иностранные граждане,
лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на
праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных
территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской
Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной
границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях
Российской Федерации в соответствии с федеральными законами.

ст.3 ФЗ от 24 июля 2002
г. «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»

Иностранные граждане,
иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица,
в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан,
иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 процентов,
могут обладать земельными участками или долями в праве общей собственности на
земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения только на праве
аренды

Ограничения свободы
передвижения на территории РФ

Ст. 11 ФЗ «О
правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»

Иностранные граждане
имеют право на свободу передвижения в личных или деловых целях в пределах
Российской Федерации на основании документов, выданных или оформленных им в
соответствии с настоящим Федеральным законом, за исключением посещения
территорий, организаций и объектов, для въезда на которые в соответствии с
федеральными законами требуется специальное разрешение.

Ограничения (изъятия) в
экономической и трудовой деятельности

ФЗ «Об архитектурной деятельности
в Российской Федерации»

При отсутствии
соответствующего международного договора РФ иностранные граждане, лица без
гражданства и иностранные юридические лица могут принимать участие в
архитектурной деятельности на территории Российской Федерации только с
архитектором — российским гражданином или российским юридическим лицом.

Ст. 56 КТМ РФ, ст. 27
КВВТ РФ

Иностранные граждане и
лица без гражданства не могут занимать должности капитана судна, старшего
помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста в составе
экипажа судна, плавающего под Государственным флагом Российской Федерации.

Постановление
Правительства РФ «О порядке выдачи разрешительных документов для
осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в
Российской Федерации»

Трудовая деятельность
иностранцев на территории Российской Федерации ограничена правилом об
обязанности работодателей и заказчиков работ (услуг) получать разрешение на
привлечение и использование иностранных работников.

29. Правовое регулирование наследственных отношений в
международном частном праве.

Ответ:

В
ГК РФ все коллизионные вопросы, связанные с наследственными отношениями с
участием иностранного элемента, содержатся в ст. 1224 «Право, подлежащее применению
к отношениям по наследованию». Коллизионный критерий, используемый для
определения наследственного статута в отношении движимости, предполагает
последнее место жительства наследодателя. Гражданское законодательство
закрепляет понятие «место жительства» и не обращается к понятию
«постоянное место жительства» (ст. 20 ГК РФ). При применении ст. 1224
ГК РФ толкование понятия «место жительства наследодателя» должно
осуществляться в соответствии со ст. 20 ГК РФ: «Местом жительства
признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает».

Гражданство
– это объективная правовая категория, которую непросто изменить, а при наличии
у лица нескольких гражданств за основу принимается закон места жительства лица.
Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится
это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в
государственный реестр в Российской Федерации, – по российскому праву (абз. 2
п. 1 ст. 1224 ГК РФ). В качестве критерия расщепления наследственного статута
выступает классификация наследственного имущества как движимого или
недвижимого.

Отнесение
имущества к движимому приводит к выбору права страны места жительства
наследодателя, а отнесение спорного имущества к недвижимости приводит к выбору
местонахождения имущества. Следовательно, отнесение имущества к движимому или
недвижимому необходимо сделать до выбора права, применимого к наследованию. В
гл. 9 ГК РФ «Вещное право» весьма подробно описывались трудности,
возникающие при классификации имущества в результате существенных различий в
праве разных государств. Учитывая это, в ГК РФ включена специальная норма о
классификации имущества: принадлежность имущества к недвижимым или движимым
вещам определяется по праву страны, где это имущество находится (п. 2 ст.
1205).

Выбор
применимого права к наследованию требует обратиться к праву страны, где
находится наследуемая вещь, и в соответствии с этим правом определить, является
ли она движимой или недвижимой. Если вещь является недвижимым имуществом, то
далее вопросы наследования также следует решать по тому же праву, т.е. по праву
страны, где вещь находится. В таком случае последовательно применяется право
одного государства, что имеет практическое значение, так как законы многих
государств содержат определенные ограничения в наследовании иностранцами
недвижимого имущества.

Право
государства, где находится имущество, необходимо применить для классификации
имущества и для наследования недвижимого имущества. Из этого исходит
специальная коллизионная норма, продолжающая коллизионную норму, определяющую
право, применимое к наследованию недвижимого имущества. Это воздушные и морские
суда, речные суда, космические объекты. В силу особенностей такого имущества
применение реального места его нахождения, которое может в любой момент
оказаться в любой точке земного и околоземного пространства, в качестве
критерия для решения коллизионных вопросов невозможно. Поэтому в качестве
условного места его нахождения берется страна, в государственном реестре
которого оно зарегистрировано. Следовательно, если имущество внесено в
государственный реестр России, то по российскому праву определяется его
юридическая квалификация. Согласно ст. 130 ГК РФ к недвижимым вещам относятся
подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда
внутреннего плавания, космические объекты. Как имущество недвижимое оно
подлежит передаче в порядке наследования по российскому праву.

ГК
РФ не содержит норму о круге вопросов, решаемых по наследственному статуту.
Устанавливая коллизионные правила о выборе права, компетентного регулировать
наследование движимого и недвижимого имущества, ГК РФ предусмотрел два
исключения из наследственного статута: завещательная способность и форма
завещания. Для них предусмотрены отдельные коллизионные нормы. Из этого можно
сделать вывод, что наследственный статут как для движимого, так и для
недвижимого имущества, применяется для решения всех вопросов наследования,
кроме завещательной способности и формы завещания.

По
наследственному статуту рассматриваются: основания наследования; состав
наследственной массы; порядок открытия наследства; лица, призываемые к
наследству, включая вопрос о недостойных наследниках; наследование по завещанию
(кроме завещательной способности и формы завещания), включая толкование и
исполнение завещания, вопрос о завещательном отказе; наследование по закону,
включая определение очередей наследников, право наследников на обязательную
долю, наследование выморочного имущества, а также принятие наследства или отказ
от него; наследование некоторых видов имущества, например наследования
предприятий, прав, связанных с потребительским кооперативом, земельных участков
и пр.

В
ГК РФ предусмотрены дополнительные коллизионные нормы для завещательной
дееспособности и формы завещания. Согласно п. 2 ст. 1224 ГК РФ
«способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в
отношении недвижимого имущества, а также форма завещания или акта его отмены
определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент
составления такого завещания или акта его отмены».

Для
формы завещания предусмотрены еще две альтернативные привязки: достаточно,
чтобы форма завещания соответствовала закону места составления завещания или
требованиям российского права. Отсылка к закону места составления завещания
является проявлением общепризнанного коллизионного правила, подчиняющего форму
гражданско-правового акта (каковым является завещание) закону места его
совершения. Отсылка к российскому праву объясняется возможностью применения
собственного права при рассмотрении наследственного спора в российских
правоприменительных органах. Применение же трех альтернативных привязок
увеличивает возможность признания завещания действительным и соответственно
признания и исполнения воли умершего.

Российский
гражданин, находясь на территории иностранного государства, может составить
свое завещание по форме, принятой в России или в этом иностранном государстве.
При совершении завещания во Франции завещателю придется обратиться к услугам не
одного, а двух нотариусов (либо одного нотариуса, но двух свидетелей).
Швейцарское законодательство вообще исключает нотариуса из круга участников
наследственных правоотношений. Его функции исполняет должностное лицо, служащий
судебного или административного органа. Присутствие свидетелей по-прежнему
обязательно. Россия не участвует в универсальных договорах по вопросам правовой
регламентации наследственных отношений.

30. Международный гражданский процесс: понятие, содержание,
источники.

Ответ:

Международный
гражданский процесс — совокупность вопросов
процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных
юридических лиц в суде и в арбитраже.

Предмет
международного гражданского процесса — совокупность
всех норм национального права, распространяющихся на процессуальные
правоотношения с участием иностранного элемента.

К
сфере рассмотрения международного гражданского процесса относятся
следующие вопросы:

1)
определение подсудности в отношении дел, возникающих по гражданским, семейным,
трудовым правоотношениям с иностранным элементом;

2)
процессуальное положение иностранных физических и юридических лиц, иностранных
государств, их дипломатических и консульских представительств;

3)
установление содержания норм иностранного права;

4)
порядок обращения к иностранным судам с поручениями о вручении документов и
выполнении отдельных процессуальных действий;

5)
признание и принудительное исполнение иностранных решений;

6)
совершение нотариальных действий;

7)
принудительное исполнение решений иностранного арбитража.

Международная
подсудность — компетенция судов государства по
разрешению гражданских дел, осложненных иностранным элементом.

Подсудность
определяется по:

—
принципам гражданства сторон,

—
места жительства ответчика,

—
личного присутствия,

—
нахождения спорной вещи,

—
места жительства истца

—
места причинения ущерба.

Судебное
поручение — обращение суда одного государства к судебным органам другого
государства с просьбой о производстве процессуальных действий на территории
данного государства.

Основаниями
для исполнения судебного поручения являются направление судебного поручения,
согласие иностранного государства, наличие международного договора, действие
принципа взаимности.

Сущность
исполнительного производства в международном гражданском процессе сводится к
тому, что на территории государства исполняются либо решения, вынесенные
национальным судом в отношении иностранцев, либо решения иностранного суда в
отношении граждан или юридических лиц государства места исполнения решения.

Общепризнанное
начало национального гражданского процесса – применение только своего
собственного процессуального права, в том числе и при рассмотрении дел с
иностранным элементом.

Принципы
международного гражданского процесса:

1)
равенство (равноценность правосудия);

2)
взаимность (государство места пребывания иностранного гражданина обеспечивает
соблюдение в отношении иностранного гражданина тех прав, которыми пользуются
собственные граждане, а также государство признает решение иностранного
государства лишь в том случае, если государство, суд которого вынес решение,
признает решение государства, где оно должно быть признано и исполнено);

3)
применение процессуального права страны суда.

Субъекты
международного гражданского процесса — иностранные
граждане, лица без гражданства, иностранные юридические лица, иностранные
государства, дипломатические и консульские представители.

Субъекты
международного гражданского процесса должны обладать процессуальной
правоспособностью и дееспособностью.

К
источникам международного гражданского процесса относятся национальное
законодательство (ГК РФ ч. 3, ГПК РФ), международные обычаи, международное
законодательство (международные конвенции), доктрина или научно-правовые
исследования.

Международные
договоры также являются источниками МГП. Среди универсальных многосторонних
международных договоров следует отметить: Гаагскую конвенцию по вопросам
гражданского процесса 1954 г.; Венскую конвенцию о дипломатических
сношениях 1961 г.; Нью-Йоркскую конвенцию о признании и приведении в
исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.; Европейскую конвенцию
о внешнеторговом арбитраже 1961 г.; Гаагскую конвенцию об отмене
требования легализации иностранных официальных документов 1961 г.

31. Международная подсудность.

Международная
подсудность — это определение подсудности по спорам, осложнённым иностранным
элементом. Т.Е. относится к национальному законодательству. (исключение – споры
о коммерческой деятельности м.б. определены арбитражами)

Основание для
юрисдикции международного арбитража – международная конвенция.

Рассматривать дела
могут рассматривать любые суды общей юрисдикции по судам АПК и ГПК.

Правила
устанавливаются национальным законодательством, реже международным договорам.

Подходы:

1) Установление
международной подсудности на основе специфических правил, не распространяемых
на внутреннюю подсудность. Г здесь руководствуются своими интересами ( редкий)

2) Правила
территориальной, внутренней подсудности –

3) Иногда эти два
подхода комбинируются

4) Договорная
подсудность – это соглашение между сторонами спора. В отдельных случаях, Г не
самостоятельно указывает, какие дела будут рассматриваться его судами, а
предоставляет сторонам возможность самим решить этот вопрос, т.е. выбрать юрисдикцию.
( всегда имеет субсидиарный характер и не может нарушать правил исключительной
подсудности, так как отдельные категории дел наиболее тесно связаны с
определенным государством относятся к компетенции своих судов).

Правила, связанные
с определением подсудности наших судов:

ГПК- место
жительства или место нахождения ответчика. ( в некоторых государствах
применяется принцип места нахождения гражданства)

Есть несколько
исключений в РФ для международной подсудности: а) если орган управления или
филиал, представительство находятся в РФ. Б) связанное с рекламной
деятельностью в сети интернет –если ответчик осуществляется свою деятельность в
РФ или размещает рекламу в сети интернет для потребителей, находящихся на
территории РФ. В) Деликтные –если обстоятельства на территории РФ,
неосновательное обогащение на территории РФ, честь и достоинство, если истец в
РФ, если субъект на территории РФ спор о защите персональных данных.

АПК – общая: по
месту регистрации ЮЛ или жительства ИП ( ответчики)

Исключение: деловая
репутация – истец в РФ, имущество в РФ, место исполнения обязательства в РФ.

Суды РФ обязаны
учитывать положения о договорной подсудности. Обязанность не просто следовать
воле сторон, а проверять не нарушает ли это соглашение положений об исключительной
подсудности иностранного государства.

Исключительная
подсудность — наивысшее проявление публичного интереса Г в вопросах организации
судебной системы и международном сотрудничестве в международной сфере.

Исключительная
подсудность в ГПК – ст. 403. + смотри АПК 248.

Есть Конвенция в
Лугано о подсудности и исполнении судебных решений по гражданским и торговым
делам 1988 г, но РФ ее не ратифицировала!!!

Распространяет
свое действие на ЕС И США.

32. Процессуальное положение иностранных лиц. Юрисдикционные
иммунитеты иностранного государства в Российской Федерации.

Основным
принципом, действующим при реализации иностранными лицами права на судебную
защиту, является принцип национального режима. В соответствии с этим принципом
иностранцы имеют право обращаться в суды и пользуются гражданскими
процессуальными правами для защиты своих интересов наравне с гражданами и
юридическими лицами государства, в котором они (иностранцы) осуществляют свое
право на судебную защиту. Данный принцип получил закрепление в статье 398 ГПК
РФ и статье 254 АПК РФ, в соответствии с которыми иностранные лица пользуются
процессуальными правами и несут процессуальные обязанности наравне с
российскими гражданами и организациями. Это значит, что иностранцы могут так
же, как и российские граждане, выступать в процессе в качестве истца, ответчика
или третьего лица, они могут на общих основаниях представлять доказательства,
изменять основания или предмет иска. Аналогичное положение предусмотрено и в
отношении иностранных юридических лиц.

Предоставляя
иностранцам национальный режим, законодатель в то же время предусмотрел
возможность установления

Правительством
Российской Федерации ответных ограничений в отношении иностранных лиц тех
государств, в судах которых допускаются ограничения процессуальных прав
российских граждан и организаций. Реторсии в отношении процессуальных прав
иностранцев могут устанавливаться только Правительством и быть обусловленными
соответствующими ограничениями в отношении российских лиц. Данное правило
текстуально идентично сформулировано в пункте 4 ст. 398 ГПК РФ и пункте 4 ст.
254 АПК РФ.

Иностранцы,
реализуя свои процессуальные права, могут вести гражданские дела в российских
судах лично или через представителей. Интересы иностранных граждан в российских
судах могут представлять консулы соответствующих государств. В отношении
возможности российских граждан и юридических лиц иметь судебную защиту на
территории иностранного государства следует иметь в виду, что в
законодательстве некоторых государств содержатся специальные нормы, отличные от
норм, закрепляющих процессуальные права для собственных граждан и юридических
лиц. В качестве примера можно привести законодательство Аргентины, в
соответствии с которым лица, не проживающие на территории Аргентины, при обращении
в суд обязаны внести определенную сумму — денежный залог.

Впервые в
российском процессуальном законодательстве получили закрепление специальные
правила о гражданской процессуальной право и дееспособности иностранных граждан
и лиц без гражданства. Эти правила сформулированы в ст. 399 ГПК, согласно п. 1
которой гражданская процессуальная право и дееспособность указанных категорий
физических лиц определяется их личным законом. Далее в пунктах 2—5 ст. 399 ГПК
РФ законодатель расшифровывает, что считать личным законом иностранного лица
либо лица без гражданства. Нормы, содержащиеся в данных пунктах, аналогичны
нормам, закрепленным в ст. 1195 ГК РФ, определяющим личный закон физического
лица применительно к сфере гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным
элементом.

Следует отметить,
что в Арбитражном процессуальном кодексе подобные нормы о процессуальной право
и дееспособности иностранцев не содержатся. Вопрос о процессуальной
правоспособности иностранной и международной организаций решается в статье 400
ГПК РФ. Личным законом иностранной организации, на основе которого определяется
процессуальная ее правоспособность, считается право страны, в которой
организация учреждена. Однако иностранная организация, не обладающая
процессуальной правоспособностью по своему личному закону, может быть признана
правоспособной на территории России в соответствии с российским правом.

Процессуальная
правоспособность международной организации устанавливается на основе
международного договора, в соответствии с которым она создана, ее учредительных
документов или соглашения с компетентным органом Российской Федерации (п. 3 ст.
400 ГПК РФ).

Любая правовая
система предусматривает наличие определенных судебных расходов, состоящих из
судебных издержек (сумм, выплачиваемых экспертам за составление
соответствующего экспертного заключения, свидетелям — в качестве компенсации за
потерю рабочего времени и оплату проезда) и государственной пошлины. В каждом
государстве установлены свои размеры госпошлины и определено, что составляет
содержание судебных издержек.

В Арбитражный
процессуальный кодекс включена норма о том, что иностранным лицам могут
предоставляться процессуальные льготы, если они предусмотрены международным
договором России.

Характеризуя
процессуальное положение иностранцев, необходимо отметить особенности правового
положения определенной категории лиц, которые подлежат юрисдикции в
ограниченном объеме. К их числу относятся дипломатические и консульские
представители иностранных государств. В соответствии со статьей 401 ГПК РФ
аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представители
иностранных государств, другие лица, указанные в международных договорах России
или федеральных законах, подлежат юрисдикции судов в Российской Федерации по
гражданским делам в пределах, определенных общепризнанными принципами и нормами
международного права или международными договорами России. В Арбитражном
процессуальном кодексе аналогичной статьи об особом процессуальном статусе
дипломатических и консульских представителей не содержится. Однако их правовое
положение в судах все равно будет иметь особенности в силу международных норм.

Основными
документами, определяющими правовое положение дипломатических и консульских
представителей, являются Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 г.
и Венская конвенция о консульских сношениях 1963 г. Российская Федерация
является участником обеих конвенций. В данных международных соглашениях
закреплен принцип иммунитета дипломатических представителей и работников консульских
учреждений от юрисдикции страны пребывания. Глава дипломатического
представительства и другие члены дипломатического персонала, а также члены их
семей пользуются иммунитетом от гражданской, административной и уголовной
юрисдикции. Это значит, что указанные лица не обязаны давать показания в
качестве свидетелей и вообще могут не являться в суд, в том числе и в случае,
если, гражданско-правовой спор касается служебной деятельности, осуществляемой
консулом или дипломатическим представителем. Однако если дипломатические
представители выступают как частные лица (с различного рода исками о праве
собственности, разделе имущества, взыскании ущерба и т.п.), то иммунитет от
гражданской юрисдикции на них уже не распространяется.

33. Порядок оказания правовой помощи в международном
гражданском процессе.

В российском
законодательстве этому посвящена ст. 256 АПК РФ «Поручения о выполнении
отдельных процессуальных действий» и ст. 407 ГПК РФ «Судебные поручения

Международный
гражданский процесс – комплексный институт
международного частного права, регламентирующий взаимосвязь и взаимодействие
национальных и международных процедур, определенных в процессуальных нормах,
направленных на защиту и установление гражданских прав.

Признаки международного гражданского процесса: (НА ВСЯКИЙ)

—
наличие в правоотношении иностранного или международного элемента;

—
процесс необходим для определения или защиты гражданских прав;

—
процесс носит публичный характер, поскольку связан с реализацией властных
полномочий государственного или международного органа;

—
взаимосвязь и взаимодействие органов разных государств и международных судов,
реализующих функции защиты и установления гражданских прав.

Примерный состав международного
гражданского процесса:

—
международная подсудность;

—
процессуальное положение иностранных граждан и юридических лиц;

—
судебные доказательства по делам с участием иностранных лиц;

—
порядок установления содержания подлежащего применению иностранного закона;

—
иностранные судебные поручения;

— признание
и приведение в исполнение иностранных судебных решений и решений международных
коммерческих арбитражей;

—
проведение трансграничного банкротства;

Некоторые
многосторонние международные договоры по вопросам гражданского процесса
(действующие для России):

—
Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954г.;

—
Гаагская конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по
гражданским и торговым делам 1965г.

—
Гаагская конвенция о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым
делам 1970г.

—
Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением
хозяйственной деятельности 1992г.

—
Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам 1993г.

—
Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и
экономических судом на территориях государств – участников Содружества 1998г.

Под правовой
помощью понимается взаимное выполнение поручений
учреждениями юстиции государств. Необходимость правовой помощи
обусловлена тем обстоятельством, что суды и другие органы государств имеют
компетенцию только на территории собственных государств, но судопроизводство, в
котором участвуют иностранные физические и юридические лица, зачастую требует
производства определенных судебных действий, как то: вручение повесток,
получение доказательств, допрос свидетеля и т.д. на территории другого
государства. Провести такие действия можно только прибегнув к помощи учреждений
юстиции иностранного государства.

При обращении с
поручением к иностранному суду одним из важнейших вопросов является способ
передачи поручения. В мировой практике сложились следующие основные способы
обращения с поручением:

1) обращение в
дипломатическом порядке, где действует схема: министерство юстиции –
министерство иностранных дел – консульские отделы посольств в иностранных
государствах;

2) обращение через
центральные органы юстиции по схеме: министерство юстиции государства «А» –
министерство юстиции государства «Б»;

3) назначение специального
представителя в иностранном государстве для выполнения поручения (применяется в
англо-американской судебной системе);

4)
непосредственное сношение между судебными учреждениями при передаче судебных
поручений.

Иностранное
судебное поручение – просьба одного суда
другому суду о выполнение процессуального действия (вручение повесток, допрос
свидетелей и экспертов, передача документов).

Конвенция по
вопросам гражданского процесса 1954 г. установила порядок передачи судебных
поручений консулом запрашивающего государства властям запрашиваемого
государства. Эти власти направляют консулу документ, удостоверяющий исполнение
судебного поручения или объясняющий причины, по которым исполнение не могло
состояться (ч. 1 ст. 9).

В ч. 2 ст. 9
Конвенции 1954 г. указано, что каждое Договаривающееся государство может
заявить, уведомив другие Договаривающееся государства, что оно желает, чтобы
судебные поручения, подлежащие исполнению на его территории, передавались ему
дипломатическим путем. В таком случае судебные поручения будут передаваться для
исполнения соответствующими учреждениями через министерство иностранных дел
государства.

Поручение
иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не
подлежит исполнению, если:

 • исполнение
поручения нарушает основополагающие принципы российского права или иным образом
противоречит публичному порядку РФ;

• исполнение
поручения не относится к компетенции арбитражного суда в Российской Федерации;

• не установлена
подлинность документа, содержащего поручение о выполнении отдельных
процессуальных действий.

Исполнение
поручений иностранных судов производится в порядке, установленном российским
правом, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Суды России
могут обращаться в иностранные суды с поручениями о совершении отдельных
процессуальных действий. Порядок сношений судов РФ с иностранными судами
определяется международным договором РФ или федеральным законом. В процессе
оказания международной правовой помощи (всех ее видов) возникают следующие тесно
связанные между собой и в то же время самостоятельные правоотношения:

1) между
запрашиваемым учреждением юстиции и лицами, в отношении которых выполняются
действия в порядке оказания международной правовой помощи, носящие
процессуальный характер. Между исполняющим поручение судом и находящимися в
иностранном государстве, где ведется основной процесс, участниками дела,
правоотношение не возникает;

2) между
субъектами международной правовой помощи – учреждениями юстиции двух
государств. Эти отношения носят международный публично-правовой характер и
могут быть отношениями между запрашиваемым и запрашивающим судом, между
запрашивающим судом и центральным учреждением юстиции другого государства,
между центральными учреждениями юстиции двух государств;

3) между судом или
другим учреждением юстиции, исполняющим поручение иностранного учреждения (или
обращающимся с поручением к иностранному учреждению), и его вышестоящим органом
(например, суд – Министерство юстиции РФ). Данные отношения носят административный
характер.

В науке МЧП
выделяются несколько общих принципов оказания международной правовой помощи,
отражающих начала как международного права, так и внутренних отраслей права
процессуального характера:

1) выполнение
действий по оказанию международной правовой помощи, как правило, на основании
законодательства государства, учреждения которого эти действия осуществляют;

2) оценка
запрашивающим учреждением полученных путем оказания международной правовой
помощи доказательств на общих основаниях его национального права;

 3) сотрудничество
учреждений юстиции государств при оказании взаимной правовой помощи путем
обеспечения наиболее благоприятного подхода к просьбам о ее оказании; 4)
признание, соблюдение и защита процессуальных прав иностранных граждан наравне
с правами граждан данного государства (принцип национального режима);

5) невмешательство
при оказании международной правовой помощи в сферу компетенции иностранных
учреждений юстиции и допустимость отказа в оказании международной правовой
помощи в случае угрозы суверенитету или безопасности государства, к учреждению
которого обращена просьба.

+
дополнить тем, что во 2 документе

34. Признание и исполнение иностранных судебных и
арбитражных решений.

«Концепция
единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации»
(одобрена решением Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и
процессуальному законодательству ГД ФС РФ от 08.12.2014 N 124(1))

Глава 57.
Признание и исполнение решений иностранных судов и иностранных третейских судов
(арбитражей)

Иностранные
судебные и арбитражные решения признаются и приводятся в исполнение в
Российской Федерации судами общей юрисдикции и арбитражным судами в
соответствии с их компетенцией, иными словами, с учетом отнесения рассмотренных
за границей дел (с точки зрения их содержания) к подведомственности тех и
других судов.

Необходимо
предусмотреть оговорку о возможности признания и обращения к исполнению в
России иностранных судебных и арбитражных решений на основе не только
международного договора и федерального закона, но и принципа взаимности.

Под решениями
иностранных судов понимаются:

-решения по
гражданским делам (за исключением дел, связанных с осуществлением
предпринимательской и иной экономической деятельности);

-приговоры по
делам в части возмещения ущерба, причиненного преступлением.

Исполнение решений
иностранных судов

Решение
иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение
3 лет со дня вступления в законную силу решения иностранного суда.

Пропущенный по
уважительной причине срок может быть восстановлен судом в Российской Федерации
в порядке, предусмотренном статьей 112 ГПК.

Ходатайство
взыскателя о принудительном исполнении решения иностранного суда
рассматривается верховным судом республики, краевым, областным судом, судом
города федерального значения, судом автономной области или судом автономного
округа

-по месту
жительства или месту нахождения должника в РФ,

-по месту
нахождения имущества должника — в случае, если должник не имеет места жительства
или места нахождения в РФ либо место его нахождения неизвестно.

Ходатайство
о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается в
открытом судебном заседании с извещением должника о времени и месте
рассмотрения ходатайства. Неявка без уважительной причины должника,
относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является
препятствием к рассмотрению ходатайства.

В случае, если
должник обратился в суд с просьбой о переносе времени рассмотрения ходатайства
и эта просьба признана судом уважительной, суд переносит время рассмотрения и
извещает об этом должника.

Выслушав
объяснения должника и рассмотрев представленные доказательства, суд выносит
определение

-о принудительном
исполнении решения иностранного суда или

-об отказе в
принудительном исполнении решения иностранного суда.

На основании
решения иностранного суда и вступившего в законную силу определения суда о
принудительном исполнении этого решения выдается исполнительный лист, который
направляется в суд по месту исполнения решения иностранного суда.

В случае, если у
суда при решении вопроса о принудительном исполнении возникнут сомнения, он
может запросить у лица, возбудившего ходатайство о принудительном исполнении
решения иностранного суда, объяснение, а также опросить должника по существу
ходатайства и в случае необходимости затребовать разъяснение иностранного суда,
принявшего решение.

Отказ в
принудительном исполнении решения иностранного суда допускается в случае, если:

1.решение по праву
страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу или не
подлежит исполнению;

2.сторона, против
которой принято решение, была лишена возможности принять участие в процессе
вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено
извещение о времени и месте рассмотрения дела;

3.рассмотрение
дела относится к исключительной подсудности судов в Российской Федерации;

4.имеется
вступившее в законную силу решение суда в Российской Федерации, принятое по
спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в
производстве суда в Российской Федерации имеется дело, возбужденное по спору
между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до
возбуждения дела в иностранном суде;

5.исполнение
решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает
безопасности Российской Федерации либо противоречит публичному порядку
Российской Федерации;

6.истек срок
предъявления решения к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен
судом в Российской Федерации по ходатайству взыскателя.

Копии определения
суда, вынесенного в соответствии с частью четвертой ст. 411 ГПК, направляются
судом взыскателю и должнику в течение 3 дней со дня вынесения определения суда.
Это определение может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке и в сроки,
которые установлены Кодексом.

Признание решений
иностранных судов

Решения
иностранных судов, которые не требуют принудительного исполнения, признаются
без какого-либо дальнейшего производства, если со стороны заинтересованного
лица не поступят возражения относительно этого.

Заинтересованное
лицо по месту его жительства или месту нахождения в течение месяца после того,
как ему стало известно о поступлении решения иностранного суда, может заявить в
верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального
значения, суд автономной области или суд автономного округа возражения
относительно признания этого решения.

Возражения
заинтересованного лица относительно признания решения иностранного суда рассматриваются
в открытом судебном заседании с извещением этого лица о времени и месте
рассмотрения возражений. Неявка без уважительной причины заинтересованного
лица, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не
является препятствием к рассмотрению возражений.

В случае, если
заинтересованное лицо обратится в суд с просьбой о переносе времени
рассмотрения возражений и эта просьба будет признана судом уважительной, суд
переносит время рассмотрения и извещает об этом заинтересованное лицо.

После рассмотрения
судом возражений относительно признания решения иностранного суда выносится
соответствующее определение.

Копия определения
суда в течение 3 дней со дня его вынесения направляется судом лицу, по
заявлению которого было принято решение иностранного суда, его представителю, а
также лицу, заявившему возражения относительно признания решения. Определение
суда может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке и в сроки, которые
установлены настоящим Кодексом.

Отказ в признании
решения иностранного суда, которое не подлежит принудительному исполнению,
допускается при наличии оснований, предусмотренных пунктами 1-5 части первой
статьи 412 Кодекса.

+
дополнить по 2 доку

35. Международный коммерческий арбитраж: понятие,
особенности, виды.

международный коммерческий арбитраж
представляет собой особый механизм рассмотрения международных коммерческих
(хозяйственных) споров частноправового характера. Стороной спора может быть и
государство, но спор по своему содержанию обязательно имеет частноправовой характер
и второй стороной обязательно выступает лицо частного права. Международный
коммерческий арбитраж, или третейский суд, – это суд, избранный в соответствии
с волей сторон для разрешения спора между ними. Спор рассматривается
независимым арбитром, избранным сторонами на основе его профессиональных
качеств в целях вынесения окончательного и обязательного для сторон решения.
Международный коммерческий арбитраж изымает споры по вопросам толкования и
исполнения коммерческих договоров из компетенции национальных судов общей
юрисдикции.

Международный коммерческий арбитраж имеет
третейский характер и учреждается в соответствии с национальным правом. Его
деятельность – это деятельность национального правоприменительного органа на
основе норм национального законодательства. Преимущества третейского
разбирательства заключаются в следующем: непродолжительность рассмотрения дела;
меньшая сумма расходов и сборов; соблюдение коммерческой тайны; свободный выбор
сторонами арбитров, процедуры, места и языка арбитражного разбирательства;
окончательный и обязательный характер арбитражного решения (res iudicata);
обеспечение принудительного исполнения иностранных арбитражных решений
международно-правовым договорным механизмом.

Международный коммерческий арбитраж не
является элементом государственной судебной системы и в своей деятельности не
зависит от нее. Это не государственная, а общественная организация, учрежденная
в соответствии с национальным правом. Обращение сторон в арбитраж исключает
рассмотрение спора в судах общей юрисдикции. Однако нет полной изоляции МКА от
государственной судебной системы. Процессуальные действия, связанные с
исполнением арбитражных решений и выполняемые судами общей юрисдикции:
осуществление принудительных мер по предварительному обеспечению иска;
принудительное исполнение арбитражного решения.

Существо МКА определяется по роду
рассматриваемых дел – это споры по гражданско-правовым отношениям в сфере
внешней торговли.

ВИДЫ:

Институционный, или постоянно действующий,
арбитраж создается при национальных торговых (торгово-промышленных) палатах,
биржах, ассоциациях, союзах. Основа функционирования – специальный национальный
закон и принятый на его основе регламент такого МКА. Арбитражное
разбирательство основано на процедуре, установленной в регламенте. Есть список
постоянных арбитров, из которых стороны сами выбирают арбитров. Этот вид МКА
наиболее предпочтителен при разбирательстве сложных дел, связанных с
запутанными и трудноразрешимыми разногласиями, проблемами по применению права.
В настоящее время в мире функционирует более 100 институционных арбитражей,
действующих в различных государствах (Арбитражный институт Стокгольмской
торговой палаты, Американская арбитражная ассоциация, Лондонский международный
третейский суд и др.)

Изолированный (разовый) арбитраж, или
арбитраж ad hoc, создается сторонами для рассмотрения конкретного дела. После
окончания разбирательства и вынесения решения он прекращает свое существование.
Стороны выбирают место проведения арбитража, сами устанавливают правила
избрания арбитров и арбитражную процедуру. Изолированный арбитраж основан на
практически неограниченной автономии воли сторон в выборе процедуры
рассмотрения спора. Возможны детальное согласование процедуры, ее регламентация
на основе регламентов институционных арбитражей или типовых регламентов,
разработанных международными организациями. Стороны вправе договориться о
внесении любых изменений в регламент. Изолированный арбитраж– это наиболее
эффективное средство разбирательства споров, связанных с фактическими обстоятельствами,
например проверкой качества товаров, определением их цены.

Основными органами рассмотрения
международных коммерческих споров в России являются МКАС и МАК. (Международный коммерческий арбитражный суд
и Морскую арбитражную комиссию при Торгово-промышленной палате Российской
Федерации)

Деятельность МКАС регулируется Законом РФ
от 07.07.1993 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже

В компетенцию МКАс входит рассмотрение
споров по международным коммерческим контрактам при наличии арбитражного
соглашения сторон. МКАС принимает к рассмотрению споры без соглашения сторон,
если его компетенция установлена международным договором РФ.

МАК действует на основе Положения о МАК
при ТПП (приложение к Закону «О международном коммерческом арбитраже»). Регламент
МАК также утверждает ТПП. МАК отличается узким, специальным характером
компетенции – это споры из гражданско-правовых отношений, связанных с торговым
мореплаванием.

Виды арбитражных соглашений:

арбитражная оговорка – это соглашение
сторон контракта, непосредственно включенное в его текст, об арбитражном
разбирательстве споров, которые могут возникнуть потенциально.

третейская запись – это отдельное от
основного контракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже
возникшего спора.

арбитражный договор – это самостоятельное
соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут
возникнуть в будущем в связи с данным контрактом или группой контрактов либо в
связи с совместной деятельностью в целом.

36. Нотариальные действия в международном частном праве.

Нотариальные действия в Российской
Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной
конторе или занимающиеся частной практикой.

Нотариальные действия от имени Российской
Федерации на территории других государств совершают должностные лица
консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих
действий.

В соответствии с НПА «Основы
законодательства Российской Федерации о нотариате»:

Должностные лица консульских учреждений
Российской Федерации совершают следующие нотариальные действия: (перечисли
основные)

удостоверяют сделки, кроме договоров об
отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской
Федерации;

принимают меры к охране наследственного
имущества;

свидетельствуют верность копий документов
и выписок из них;

свидетельствуют подлинность подписи на
документах;

свидетельствуют верность перевода
документов с одного языка на другой;

удостоверяют факт нахождения гражданина в
живых;

удостоверяют факт нахождения гражданина в
определенном месте;

  удостоверяют тождественность гражданина
с лицом, изображенным на фотографии;

  удостоверяют время предъявления
документов;

совершают морские протесты;

удостоверяют сведения о лицах в случаях,
предусмотренных законодательством Российской Федерации;

удостоверяют тождественность
собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его
собственноручной подписи.

Сведения об удостоверении или отмене
завещания или доверенности должны быть направлены консульским учреждением
Российской Федерации в Федеральную нотариальную палату в форме электронного
документа, подписанного квалифицированной электронной подписью, в порядке,
утвержденном федеральным органом юстиции, в течение 5  рабочих дней со дня
совершения нотариального действия для внесения таких сведений в реестр
нотариальных действий единой информационной системы нотариата.

Нотариат применяет нормы иностранного
права в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с международными договорами и национальным законодательством.
Порядок и условия применения иностранного права российским нотариатом
установлены в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате от
11.02.1993 № ГК  РФ.

В законодательстве закреплено право
нотариата обращаться к иностранным органам юстиции с поручением о производстве
отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренным международными
договорами и национальным законом.

Документы, составленные за границей и
исходящие от должностных лиц компетентных органов иностранного государства,
принимаются в другом государстве при условии их легализации МИД России.
Легализация – ϶ᴛᴏ последовательный ряд удостоверений подписей должностных лиц и
качества, в кᴏᴛᴏᴩом они выступают; удостоверение подлинности печатей и штампов,
кᴏᴛᴏᴩыми скреплены документы. Легализация представляет собой цепочку
удостоверений. В российских судах признаются документы, выданные, составленные
или удостоверенные компетентными органами иностранных государств (ст. 408 ГПК и
ст. 255 АПК) при наличии легализации, если иное не установлено международным
договором РФ или федеральным законом.

Упрощенный порядок легализации – ϶ᴛᴏ
консульская легализация

Федеральный закон от 05.07.2010 N 154-ФЗ
«Консульский устав Российской Федерации»

Статья 27. Консульская легализация
иностранных официальных документов

 1. Консульской легализацией иностранных
официальных документов является процедура, предусматривающая удостоверение
подлинности подписи, полномочия лица, подписавшего документ, подлинности печати
или штампа, которыми скреплен представленный на легализацию документ, и
соответствия данного документа законодательству государства пребывания.

2. Консульское должностное лицо легализует
составленные с участием должностных лиц компетентных органов государства
пребывания или от них исходящие официальные документы, которые предназначены
для представления на территории Российской Федерации, если иное не
предусмотрено международными договорами, участниками которых являются
Российская Федерация и государство пребывания.

Гаагская конвенция об отмене требования
легализации иностранных официальных документов 1961 г. устанавливает правило –
вместо последовательных операций по оформлению легализации требуется выполнение
единственной формальности: проставление органами, выдавшими документ, апостиля
– единственной удостоверительной надписи на документе, одинаковой по форме для
всех государств-участников. Апостиль проставляется на самом документе или на
отдельном листе, скрепленном с самим документом. Образец апостиля приложен к Конвенции.
Отказ в проставлении апостиля может быть обжалован в судебном порядке. Значение
Конвенции заключается в облегчении и упрощении процедуры оформления документов,
кᴏᴛᴏᴩые должны быть представлены в зарубежные официальные органы. Конвенция
отменяет требование дипломатической или консульской легализации в отношении
определенного перечня документов. В российских арбитражных судах документы
иностранного происхождения принимаются при условии проставления апостиля (ст.
255 АПК).

Источник

Like this post? Please share to your friends:
  • Как сдать экзамен по международному праву
  • Как сдать экзамен в егэ с первого раза
  • Как сдать егэ по профильной математике если ничего не знаешь
  • Как сдал егэ министр образования
  • Как посмотреть баллы егэ 2017