― доктрина
о понятии международного частного
права;
― международное
частное право как система норм,
регулирующих международные отношения
невластных субъектов;
― место
международного частного права в системе
права.
МЧП
– система правовых принципов и норм,
регулирующих отношения, вытекающие из
трансграничного гражданского оборота,
в котором хотя бы один из участников
является невластным субъектом (т.е.
подпадает по действие норм частного
права).
Термин
международное частное право впервые
был использован американским юристом
Джозефом Стори в его работе «Комментарии
к иностранному и внутреннему конфликтному
праву», изданной в 1834 г. Он рассматривал
отношения, в которые вступают иностранцы,
нормы, которые регулируют и помогают
регулировать эти отношения, то есть
отсылочные или коллизионные нормы, и
сгруппировал их вместе под названием
МЧП. Стори полагал, что МЧП регулирует
внутригосударственные гражданские
отношения и, таким образом, включал МЧП
(а оно в его понимании – это совокупность
коллизионных норм) в состав гражданского
права. Он положил начало цивилистической
концепции
понятия МЧП и места МЧП в системе права.
-
Цивилистическая
концепция
Следует
отметить, что правоведы, придерживающиеся
этой концепции, все-таки по-разному
высказываются в отношении места МЧП в
системе права:
-
одни
полагают, что МЧП – это часть гражданского
права, которая рассчитана на то, чтобы
регулировать отношения, в которых
участвуют иностранцы, и как отдельная
отрасль не существует (Брагинский
М.И.); -
другие
же (Лунц Л.А.) считают МЧП самостоятельной
отраслью внутреннего права каждого
отдельного государства и говорят о
наличии российского МЧП, болгарского
МЧП, английского МЧП и т.д.
Но
все эти авторы единодушно
полагают, что международное публичное
и международное частное право имеют
единые
основы.
Данная
теория подвергалась критике. Гаврилов
В.В. пишет, что цивилистическая концепция
«гипертрофированно преувеличивает
роль и значение внутригосударственных
источников МЧП и не
признает в качестве таковых нормативные
акты международно-правового характера».
Совершенно очевидно также, что такие
термины как, например, российское
международное частное право или польское
международное частное право, используемые
приверженцами цивилистической концепции
МЧП, содержит внутреннее
противоречие,
поскольку право может быть или российским,
или международным. Кроме того, вряд ли
можно согласиться с утверждением о
наличии единых
начал (т.е. принципов) у международного
и внутреннего права.
В
частности В. П. Извеков пишет, что в
отечественной доктрине неизменной
оставалась точка зрения о единстве
общих начал международного публичного
и международного частного права, и к
таким началам относятся принцип
неприменения силы и угрозы ее применения,
принцип суверенного равенства государств,
принцип уважения прав и свобод человека
и другие общие принципы. Но не может
быть общих принципов в международном
и внутреннем праве (каковым цивилисты
считают МЧП).
-
Интернационалистская
Основана
на мысли о том, что МЧП является частью
международного публичного права. В
российской правовой науке ее выдвинул
профессор Крылов С.Б. Если считать, что
МЧП – это часть публичного права, то из
этого утверждения следует, что юридические
лица, физические лица, международные
неправительственные организации, то
есть невластные субъекты, становятся
субъектами международного публичного
права. Крылов
писал: «за каждой частноправовой сделкой
в конечном итоге стоит государство». В
данном случае возникает вопрос о том,
какое место занимает национальное
право, как его применять с учетом
указанной концепции.
Интернационалистская концепция не
получила большого распространения в
науке.
-
Рейн
Аввович Мюллерсон компромиссный вариант
МЧП
– полисистемный комплекс, который
включает нормы международного права,
а с другой стороны – нормы национального
права. Но могут ли эти нормы существовать
в рамках одной системы? Нет, не могут.
Нельзя изъять нормы из национального
права и поместить в иную правовую
систему.
-
Радикальная
точка зрения
Нельзя
не отметить и теорию о том, что международное
частное право вообще не является отраслью
какой-либо системы права, а является
только отраслью науки, комплексом,
изучающим нормы внутреннего и
международного права (Макаров А.Н.,
Мюллерсон Р.А.). Условно можно назвать
данную теорию негативной.
Сторонники утверждают, что МЧП не
существует, т.к. это
не международное, не частное, не право.
Нормы группируются в национальных
системах, поэтому не международное,
есть публичные отношения, поэтому не
частное. Но говорят, что и не право. Эти
нормы направлены на разрешение коллизий,
а норма должна что-то регулировать,
поэтому это не норма, а техническое
правило по применению норм. Нельзя с
этим согласиться. Это коллизионные
нормы, но это НОРМЫ права. Они помещаются
в ГК, поэтому мы должны тогда еще сказать,
что в ГК наряду с правовыми нормами есть
какие-то технические правила, но этого
нет.
-
Бахин
Есть
2 МЧП – одно из них расположено в МПП,
другое – в национальном праве. Вторых
будет столько, сколько на земле государств.
. Их объединяет то, что это часть
национального права, то есть они
применяются так, как надо их применять
в их правовой системе. Это 2 связанные
правовые системы, связанные не жестко,
которые регулируют одну и ту же систему
отношений. Поэтому всегда возникает
коллизия – применять МП или национальное
право. На разрешение этой коллизии и
направлено МЧП.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #
1. Понятие, предмет и система международного частного права (МЧП)
Международное частное право — система норм, регулирующих гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным элементом методом преодоления коллизии права.
Международное частное право:
1) регулирует частноправовые отношения (отношения гражданско-правового характера в широком смысле слова), возникающие в условиях международной жизни;
2) имеет свой предмет и свой метод регулирования;
3) является отраслью частного и внутригосударственного права;
4) с гражданским правом, т.е. многие институты международного частного права являются как бы продолжением институтов гражданского (семейного, трудового) права, в определенной мере производны от этих институтов, но в силу своего международного происхождения, внутреннего и внешнего своеобразия не сливаются с ними и не растворяются в них;
5) с международным правом, но не является его частью (принципиально важно признание единства исходных начал международного публичного права и международного частного права, все возрастающего значения международно-правового начала для становления и совершенствования институтов международного частного права). Иногда предмет международного частного права определяется как гражданские (трудовые, семейные) отношения, как бы «пересаженные» на международную «почву». Однако при таком механическом подходе не учитываются сложность и своеобразие рассматриваемых явлений.
Соответствующие проявления иностранного элемента характеризуют, например, отношения, связанные с заключением российским участником внешнеторговой деятельности внешнеторгового контракта, открытием за границей наследства в пользу российского гражданина, постоянно проживающего в России, заключением россиянином брака за рубежом. Заметим, что проявления иностранного элемента могут осложнять отношения, регулируемые международным частным правом как поодиночке, порознь, так и в разных сочетаниях.
В системе международного частного права находят отражение объективные начала регулируемых им отношений, их общие свойства и специфические качества. И первые, и вторые принадлежат однородным отношениям, определяют единство системы международного частного права, которое проявляется во взаимозависимости и взаимообусловленности его институтов, отдельных структур и норм.
В своей основе система российского международного частного права близка пандектной системе отечественно-гражданского права с ее общей и особенной частями. Нормы, регламентирующие семейные и трудовые отношения, осложненные иностранным элементом, формируют подсистему международного частного права. Высокая степень обособления характеризует комплексы норм международного частного права, действующих в области торгового мореплавания, трудовых отношений.
Система международного частного права в общем виде включает в себя нормы, регламентирующие:
1) защиту прав и законных интересов российских субъектов права за рубежом;
2) правовое положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц и организаций в иной правовой форме как участников международного гражданского оборота;
3) участие государства, международных организаций, их представителей и должностных лиц в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом;
4) основания возникновения и порядок осуществления вещных прав, включая права на инвестиции;
5) договорные и иные обязательства;
6) исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности;
7) отношения по наследованию;
семейные отношения;
9) трудовые отношения.
Подборка по базе: 2020 г.! методичка для авторов совсем новая.docx, сифилис методическая разработка.docx, Визуально-оптический метод НК.ppt, Теоретические и методические основы организации продуктивных вид, Надежность методичка.pdf, KG-01-14-S-02 Система возбуждения генератора ГТ, ТПУ и автоматич, ТО Методичка для подготовки ВКР на 09-12-22 (Автосохраненный)-1., Криптографические методы.pdf, ПРактика 4 методы поведенческой коррекции.docx, 6.5План метод работы.doc
- Понятие, предмет, метод и система МЧП
Понятие МЧП — это самостоятельная отрасль российского права, регулирующая частные имущественные и неимущественные отношения, осложнённые иностранным элементом
В общем предметом МЧП являются отношения, имеющие частно-правовой характер, выходящие за границы одного государства, субъектами которых являются граждане различных государств и лица без гражданства.
В теории выделяют следующие методы МЧП:
— метод формирования коллизионного регулирования.
— метод внутреннего законотворчества.
— также можно выделить метод унификации норм на международном уровне.
Система МЧП
Систему права обычно понимают узко — как систему институтов, составляющих данную отрасль. Перечисление этих институтов дано далее. Они же являются подразделами деления на Общую и Особенную части.
Общая часть включает в себя:
• определения основных понятий этой правовой дисциплины (понятие, предмет, история развития МЧП);
• состав и характеристику источников МЧП;
• учение о коллизионных нормах (понятие, виды, строение коллизионных норм, типы коллизионных привязок, а также проблемы, связанные с применением коллизионных норм: взаимность, квалификация, императивные нормы в МЧП, обход закона, отсылки, оговорка о публичном порядке, установление содержания иностранного закона);
• правовое положение субъектов МЧП (физических или юридических лиц, участвующих в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом)
Можно также выделить нормы Общей и Особенной частей. Нормы Общей части регулируют общие вопросы для всех институтов МЧП.
В нормах Особенной части можно выделить следующие части:
— вещные права;
— обязательственное право;
— авторское и патентное право;
— семейное право;
— трудовое право;
— наследственное право;
— гражданский процесс и др.
- Правовая природа МЧП, место МЧП в системе международного и национального права
Природа норм МЧП связана с международным характером рассматриваемых МЧП общественных отношений.
В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место. Его основная специфика заключается в том, что МЧП — это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого. Оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым. Однако МЧП представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств. Соотношение международного частного права с другими отраслями национального частного права можно определить таким образом:
-Субъектами национального частного права выступают физические и юридические лица; государства, выступающие как лица частного права. Это относится и к международному частному праву.
-Сфера действия национального частного права — национальная территория данного государства. Это относится и к международному частному праву, но следует подчеркнуть существование регионального МЧП и процесс формирования универсального МЧП.
-Ответственность в национальном частном праве (в том числе и в международном) имеет гражданско-правовой характер и другие
- Понятие и виды источников МЧП
В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых выражена та или иная правовая норма. Источники МЧП имеют определенную специфику. В области МЧП очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.
Основных видов источников в МЧП четыре:
1) международные договоры ( соглашения, заключенные между государствами);
2) внутреннее законодательство (один из основных источников МЧП в России);
3) судебная и арбитражная практика;
4) обычаи ( сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила) — Международное воздушное право имеет в своём составе обычные нормы. Одной из них является понятие предела государственных границ в воздухе. Согласно этому обычаю, суверенитет любой страны начинается в пределах 110 км от поверхности земли. В космическом праве закреплён обычай, который позволяет нарушать границы воздушных пространств государств при запуске космических кораблей. Некоторые обычные нормы имеют действие лишь при наступлении определённых фактов и условий. Таковыми, к примеру, являются «законы и обычаи войны», которые регламентируют порядок проведения военных международных конфликтов. Нормы экономического права также содержат санкционированные объекты данной категории.
- Международный договор как источник МЧП
Под международными договорами понимаются соглашения, заключенные между государствами.
Классификация международных договоров:
многосторонние и двусторонние, односторонние;
универсальные и региональные, субрегиональные
открытые и закрытые
самоисполняемые и несамоисполняемые.
письменные и устные
Договор в письменной форме — большинство международных договоров в настоящее время заключается в такой форме;
договор в устной форме — так называемая «джентльменское соглашение», встречается довольно редко. ее примером может служить джентльменское соглашение о правилах процедуры III Конференции ООН по морскому праву, утвержденная Генеральной Ассамблеей ООН 16 ноября 1973 года.
Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. Универсальный – Венская конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 г.
Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств (Содружество Независимых Государств и др.). Региональный – Евразийская патентная конвенция 1994 г..
Субрегиональные договоры — в них участвуют государства внутри определенного географического региона (например, договоры о создании Еврорегионов)
Открытые договоры — в них участвует и к ним вправе присоединиться любая заинтересованное государство. Такие договоры, как подчеркивается в Венской декларации об универсальности 1969 года, «должны быть открыты для всеобщего участия»; Договор 1967 о принципах деятельностигосударств по исследованию и использованию космического пространства, включая Луну и другие небесныетела; Договор 1971 о запрещении размещения на дне морей и океанов и в его недрах ядерного оружия идругих видов оружия массового уничтожения и др.
Закрытые договоры — у них круг участников заранее определено — Договор озапрещении ядерного оружия в Латинской Америке 1967 г. («Договор Тлателолко«), 14 участников; договоры между США иПанамой «О Панамском канале» и «О постоянном нейтралитете Панамского канала и его эксплуатации«, заключенные в 1977 г.
Участниками многосторонних договоров могут быть несколько государств.
Двусторонние договоры заключаются между двумя государствами. Как отмечалось в литературе, их преимущество перед многосторонними договорами состоит в том, что в них могут быть лучше учтены интересы договаривающихся государств.
1) односторонний международный юридический акт. Его выделение в качестве самостоятельного вида международного договора некоторые авторы объясняют наличием процесса одностороннего волеизъявления субъекта международного права, что, правда, вызывает юридические последствия только для этого субъекта. В таких односторонних юридических актам относятся:
Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.
Несамоисполняемый договор, даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.
- Внутреннее законодательство как источник МЧП
Внутреннее законодательство — это один из основных источников международного частного права в России.
Говоря о внутреннем законодательстве как источнике международного частного права, следует различать две группы государств.
В первой из них действуют специальные законы о международном частном праве. Такие законы были приняты в Австрии, Азербайджане, Венгрии, Венесуэле, Грузии, Италии, Лихтенштейне, Польше, Румынии, Словении, Тунисе, Турции, Чехословакии, Швейцарии, Эстонии, Югославии.
В этих комплексных законах, как правило, содержатся три раздела:
общие понятия (квалификация, установление содержания и пределов действия иностранного права, обратная отсылка и др.);
определение применимого права в широкой сфере отношений (в области гражданского, семейного, трудового права);
вопросы международного гражданского процессуального права (компетенция судов и иных органов государства при рассмотрении соответствующих дел в сфере международного частного права, процессуальные права иностранных граждан и юридических лиц, признание и исполнение иностранных судебных решений и др.).
Во второй группе государств нормы международного частного права, иногда достаточно подробные, содержатся в различных законодательных актах.
Российская Федерация относится к группе стран, в которых не имеется такого единого акта, как закон о международном частном праве. Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в различных законах и иных отраслевых нормативных актах.
- Правовой обычай как источник МЧП
Международно-правовой обычай – неписаные правила, которые сложились давно, систематически применяются, и отступление от них рассматривается как правонарушение
Для МЧП характерны правовые обычаи, которые сложились в сфере международной торговли и торгового мореплавания. Существуют такие сферы правового регулирования, где применение правовых обычаев как источников исключается. Обычаи не применяются в сфере вещного права, наследственного права
В РФ обычаи признаются в качестве источников МЧП. Обычаи применяются независимо от их фиксации в каком-либо документе. Учитывается значительная роль обычаев международного делового оборота в регламентации международных экономических отношений и трудности установления их содержания, а также применяется в силу неписаного характера.
- Концепция негосударственных регуляторов в МЧП
В доктрине международного частного права широко распространена концепция ««lex mercatoria»». Основной смысл этой концепции заключается в том, что существует автономная, обособленная регламентация международных торговых сделок, целостный комплекс регуляторов внешнеэкономических операций, отличный от внутригосударственного регулирования.
Понятие «lex mercatoria» используется в самом широком смысле слова — это обозначение всего существующего массива и национального, и международного регламентирования всех внешнеторговых отношений, т.е. глобальное осмысление всех правил международной торговли. Большинство зарубежных ученых считают, что основная роль в развитии и применении международного коммерческого права принадлежит арбитражу. «lex mercatoria» довольно часто используется в международных торговых контрактах в качестве оговорки о применимом праве. «lex mercatoria» понимается как универсальная система правовых норм, особый правопорядок. В литературе ее называют третьей правовой системой: первая — национальное право, вторая — международное право.
- ИНКОТЕРМС
Инкотермс– это международные правила, признанные правительственными органами, юридическими компаниями и коммерсантами по всему миру как толкование наиболее применимых в международной торговле терминов.
Основные принципы, регулируемые в терминах Инкотермс:
распределение между продавцом и покупателем транспортных расходов по доставке товара, то есть определение, какие расходы и до каких пор несет продавец, и какие, начиная с какого момента, — покупатель.
момент перехода с продавца на покупателя рисков повреждения, утраты или случайной гибели груза.
дату поставки товара, то есть определение момента фактической передачи продавцом товара в распоряжение покупателя или его представителя — например, транспортной организации — и, следовательно, выполнения или невыполнения первым своих обязательств по срокам поставки.
Одно из ключевых условий применения Инкотермс: регулирование момента перехода права собственности должно быть урегулировано в контракте отдельно, желательно, чтобы с переходом права собственности совпадал переход к покупателю риска случайной гибели или риска повреждения товара.
Каждый определяемый термин является трёхбуквенной аббревиатурой, первая буква указывает на точку перехода обязательств и рисков от продавца к покупателю:
- Группа E — отгрузка, переход обязательств — у места отправки (англ. departure). Продавец обязан предоставить товары покупателю непосредственно на предприятии-изготовителе, своём складе, таможенная очистка товара продавцом не производится; Продавец не отвечает за погрузку товара на транспортное средство; EXW.
- Группа F — основная перевозка не оплачена продавцом (англ. maincarriageunpaid), переход обязательств у терминалов отправления для основной перевозки. Продавец обязуется поставить товар в распоряжение перевозчика, которого покупатель нанимает самостоятельно; FCA, FAS, FOB.
- Группа C — основная перевозка оплачена продавцом (англ. maincarriagepaid), переход обязательств — у терминалов прибытия для основной перевозки. Продавец обязан заключить договор перевозки товара, но без принятия на себя риска его случайной гибели или повреждения товара; CFR, CIF, CPT, CIP.
- Группа D — прибытие, переход обязательств у покупателя, полноценная доставка (англ. arrival). Продавец несёт все расходы по доставке и принимает на себя все риски до момента доставки товара в страну назначения; DAT, DAP, DDP.
За рамками Инкотермс остаются правила перехода права собственности с продавца на покупателя, а также последствия невыполнения сторонами обязательств по договору купли-продажи товаров, включая основания освобождения сторон от ответственности, что регламентируется нормами применимого права или Венской конвенцией.
- Унификация и гармонизация в сфере МЧП
Унификация — выработка государствами правовых норм, единообразно регулирующих общественные отношения определённых видов. Унификация права — это разновидность правотворческого процесса, который происходит в основном в рамках международных организаций. Результаты унификации наиболее ощутимы в области МЧП, поскольку только эта отрасль национального права затрагивает интересы двух и более государств. Унификация затрагивает практически все отрасли и институты МЧП. Ее основные итоги — выработка единообразных коллизионных норм, единообразных материальных норм. По своим задачам унификация может быть универсальной, т.е. предназначаться для всех стран мира, или же носить более узкий, региональный, характер, т.е. иметь в виду взаимоотношения граждан и юридических лиц определенной группы стран.
Гармонизация права представляет собой процесс сближения национальных правовых систем, уменьшение и устранение различий между ними. Гармонизация права и его унификация — взаимосвязанные явления, но гармонизация является более широким понятием, так как сближение национально-правовых систем осуществляется и за пределами унификации права. Главное отличие гармонизации от унификации — отсутствие международных в процессе гармонизации. Отсутствие договорных форм предопределяет специфику всего процесса гармонизации права в целом, который может быть как стихийным, так и целенаправленным.