Возможность судебной проверки действующего закона ответ на экзамен

Закон как вид нормативного правового акта: понятие, основные характеристики, применение судами, возможность судебной проверки действующего закона. Предлагается рассмотреть «под лупой» такой НПА, как закон.

Закон — это НПА, обладающий высшей юридической силой. Под законом иногда может пониматься совокупность НПА. Основным признаком закона можно считать то, что з. исходит от государства, органов его власти, отвечающих за нормотворчество. Как уже упоминалось ранее, закон содержит в себе обязательные правила поведения для неограниченного круга лиц, применяемые неоднократно.

Однако, подобные общеобязательные правила содержатся и в иных НПА, которые нельзя отнести к законам. Следовательно, нужно выяснить такой отличительный признак, который характерен закону и только ему. М.Н. Марченко отмечает*, что термин «закон» в бытовом обиходе часто применяется ко всем нормативным и ненормативным правовым актам. Однако, в юридической литературе такой подход, мягко скажем, не оправдан, поскольку размывает формы (источники) права.

Исходя из узкого, научного понимания понятия, закон — это принятый в особом порядке первичный правовой акт, прямо выражающий волю государства относительно регулирования основных жизненных вопросов, обладающий, как уже говорилось, высшей юрсилой. Также упоминаются интересы и потребности населения государства. Последние, по всей видимости, непосредственно связаны с основными вопросами жизни общества. К похожим выводам пришли правоведы С.С. Алексеев и В.Н. Хропанюк. В труде по общей теории права А.С. Пиголкин отмечает также юридическую силу закона как вторую после Конституции.

Но вернёмся к отличительным признакам именно закона, как НПА. Закон принимается исключительно высшим законодательным органом, с учётом особенностей административно-территориального устройства того или иного государства. Орган этот, по общепринятому мнению, выражает волю и интересы всего общества, народа. Однако, и этот момент является спорным, ввиду возможных злоупотреблений таким доверием.

Так, в России, например, существуют федеральные законы, принимаемые федеральным законодательным органом, это — Федеральное Собрание. Помимо этого, есть законы субъектов, которые принимаются законодательными органами субъектов, например, Заксобранием Санкт-Петербурга или Хуралом Республики Тыва. Похожая ситуация и в США, где федеральные законы принимает Конгресс, а региональные — законодательные органы штатов, например, Легислатура Техаса или Генеральная Ассамблея Иллинойса.

Однако, и тут есть свои исключения, например, решения высших судов. В упомянутых США решения Верховного суда США, да и не только его являются источниками права, ввиду прецедента. Этими решениями непосредственно создаются прекращаются/изменяются права неограниченного круга лиц, попадающих под обстоятельства, на основании которых такое решение принято.

Кроме того, вызывает дискуссии и вопрос верховенства закона как НПА, обладающего высшей юридической силой. В англосаксонских правопорядках судебное решение имеет вес не меньший, а порой и больший, поскольку суды обладают возможностью формировать право, а не просто его применять.

Закон регулирует наиболее важные общественные отношения, такие как государственное и общественное устройство, свободы и права людей, порядок создания норм и прочее. Кроме того, принятие (отмена или изменение} закона должно осуществляться в порядке строго определённом, быть регламентировано в вопросах процедур и проч.

Приведённое можно положить в основу характеристик закона как НПА, отличающегося от иных принимаемых в государстве актов.

Теперь чуть более подробно поговорим о применении закона судом.

В континентальных правовых системах, к которой относится и российская, суды, в основном, применяют закон в строгом соответствии с его буквой и имеющимся официальным толкованием. Рассматривая дела, суд руководствуется Конституцией РФ, ФКЗ, ФЗ, НПА главы государства и исполнительной власти, конституциями и уставами регионов, региональными законами и иными НПА субъектов, а также органов местного самоуправления.

Текст судебного акта также должен содержать ссылки на законы или иные НПА, которыми суд руководствовался, принимая решение. Следовательно, выводы, делаемые судом, базируются на законе, норме. Создаваемые/изменяемые/прекращаемые судебным актом права и обязанности лиц, участвующих в деле никоим образом не изменяют сами нормы. Таким образом, оперируя законом, суды формируют для участников спора право строго в рамках буквы закона, учитывая лишь толкования высших судов и законодателя.

Англосаксонская система права, где высокую значимость как источника права имеет прецедент- судебное решение, формирует нормы непосредственно в суде. Суд в США или в Австралии, без сомнения, опираясь на действующее законодательство, принимает решение и таким образом, формирует (создаёт) право. Конечно, создаваемое право не должно выходить за рамки действующих норм, однако, в буквальном смысле текстом закона суд не стеснён. Таким образом, сила прецедента, его общеобязательность и действие на неопределённый круг лиц ставит его здесь в один ряд с законом, как источник права.

Отдельно стоит сказать о конституционных судах. Эти специализированные суды обладают правом проверять на соответствие Основному закону государства все остальные НПА. Признавая тот или иной акт несоответствующим конституции, суд участвует в формировании/исправлении/дополнении системы НПА государства.

Говоря о судебной проверке действующего закона, в России суд, применяя тот или иной закон (другой НПА), вправе сделать вывод о несоответствии его Конституции. В этом случае суд может направить соответствующий запрос в Конституционный суд РФ (Ч. 3 ст. 13 АПК РФ, ч. 3 ст. 15 КАСРФ). Кроме того разрешая дело, суд проверяет силу НПА и применяет тот, что имеет силу наибольшую (Ч. 2 ст. 11 ГПК РФ, ч. 2 ст. 13 АПКРФ, ч. 2 ст. 15 КАСРФ).

Более подробно вопрос проверки действующего НПА раскрыт в Кодексе административного судопроизводства РФ и Арбитражном процессуальном кодексе РФ. Эти два документа регламентируют рассмотрение обращений об оспаривании действующих НПА. Происходит это в форме подачи заявления о признании НПА недействующим. Такое заявление является самостоятельным способом защиты прав и свобод. В ходе такого оспаривания судом анализируется содержание НПА и выясняется его соответствие/не соответствие НПА, имеющему большую юридическую силу.

Проверкой действующего закона занимаются и конституционные суды. Однако, в этом случае НПА проверяется на соответствие только положениям Основного закона Федерации или субъекта. На соответствие иным нормативным правовым актам, пусть и имеющим большую силу, проверка не производится. Реализовать такую проверку можно лишь исчерпав все доступные способы защиты права в суде (ст. 3 ФКЗ о Конституционном суде).

---

*Марченко М.Н. Теория государства и права: учебник. — 2-е изд., перераб. и доп. — «Проспект», 2016 г.

Ещё по теме «Закон как вид нормативного правового акта»:

• Нормативные правовые акты: природа и виды
• Толкование и конкретизация права — сущность и дифференциация
• Конкретизация права — немного о теории и практике
• Толкование права – что это и для чего нужно?
• Природа позиций судов

Примерный перечень вопросов для подготовки к квалификационному экзамену на должность судьи суда общей юрисдикции

ВЫСШАЯ ЭКЗАМЕНАЦИОННАЯ КОМИССИЯ

ПО ПРИЕМУ КВАЛИФИКАЦИОННОГО ЭКЗАМЕНА

НА ДОЛЖНОСТЬ СУДЬИ

ПРИМЕРНЫЙ ПЕРЕЧЕНЬ ВОПРОСОВ

для подготовки к сдаче квалификационного экзамена на должность судьи судов общей юрисдикции

по теории права

1. Источники (формы) международного права, применяемые в России.

2. Источники и формы российского права.

3. Преодоление и устранение пробелов в российском праве.

4. Виды коллизий в российском праве.

5. Разрешение коллизий в российском праве.

6. Юридическая природа правовых позиций суда.

7. Судебные прецеденты толкования права и судебные прецеденты права.

8. Нормативно-правовое и индивидуальное (судебное) регулирование общественных отношений.

9. Толкование права.

10. Применение норм права (особенности применения относительно-определенных норм права).

11. Виды норм права.

12. Структура норм права.

13. Нормативные правовые акты: правовая природа, виды.

14. Нормативные правовые договоры.

15. Правовой обычай как источник права и его применение в российском законодательстве.

16. Правовая природа и назначение судебной власти в современном государстве.

17. Принципы российского права.

18. Система права в Российской Федерации (основные элементы и характеристика).

19. Правовое государство (общая характеристика, основные элементы).

20. Закон: понятие, основные характеристики, применение судами, возможность судебной проверки действующего закона.

21. Соотношение международного и национального права.

22. Действие российского права во времени.

по конституционному праву

1. Абсолютный и ограниченный суверенитет государства.

2. Прямое применение Конституции Российской Федерации.

3. Официальное опубликование нормативных правовых актов.

4. Равенство прав и свобод человека и гражданина.

5. Судебная защита прав и свобод человека и гражданина.

6. Возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействиями) органов государственной власти или их должностных лиц.

7. Конституционно-правовой статус и компетенция Конституционного Суда Российской Федерации.

8. Конституционно-правовой статус и компетенция Верховного Суда Российской Федерации.

по гражданскому праву

1. Источники и формы российского гражданского права.

2. Принципы российского гражданского права.

3. Осуществление и защита гражданских прав. Способы защиты.

4. Защита чести и достоинства гражданина.

5. Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских прав.

6. Зашита права собственности на жилище.

7. Нематериальные блага, их защита. Особенности зашиты чести, достоинства и деловой репутации.

8. Граждане как субъекты гражданского права. Правоспособность и дееспособность. Эмансипация.

9. Предпринимательская деятельность граждан (понятие, признаки). Несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя.

10. Признание гражданина недееспособным, безвестно отсутствующим и объявление его умершим.

11. Опека и попечительство в гражданском праве.

12. Судебное установление отцовства.

13. Усыновление.

14. Понятие и признаки юридического лица. Правоспособность юридических лиц. Виды юридических лиц и их классификация.

15. Создание юридических лиц. Порядок государственной регистрации юридических лиц.

16. Реорганизация и ликвидация юридических лиц.

17. Приватизация жилого помещения.

18. Правовой режим имущества супругов.

19. Признание брака недействительным.

20. Права членов семьи нанимателя и собственника жилых помещений.

21. Отчуждение жилых помещений: основание, форма, порядок.

22. Основания приобретения и прекращения права собственности на жилое помещение.

23. Защита жилищных прав несовершеннолетних.

24. Право пользования жилищем членами семьи собственника и нанимателя жилого помещения.

25. Основания возникновения и порядок оформления права собственности на квартиру в ЖСК.

26. Предоставление освободившихся комнат в коммунальных квартирах.

27. Правовое положение хозяйственных товариществ.

28. Правовое положение акционерного общества.

29. Правовое положение обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью.

30. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий. Казенное предприятие.

31. Взаимодействие органов государственной власти и органов местного самоуправления.

32. Правовое положение благотворительных и иных общественных фондов.

33. Правовой статус общественных и религиозных объединений.

34. Правовое положение производственных и потребительских кооперативов.

35. Объекты гражданских прав: понятие, виды, правовой режим.

36. Ценные бумаги как объект гражданского права (понятие, виды).

37. Понятие представительства в гражданском праве, его виды. Доверенность.

38. Понятие и виды сделок по гражданскому праву.

39. Форма сделок. Правовые последствия несоблюдения формы сделки.

40. Сделки с недвижимостью. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

41. Недействительная сделка: понятие, виды, правовые последствия.

42. Сделки, совершенные несовершеннолетними, ограниченными в дееспособности, недееспособными, а также гражданами, не способными понимать значение своих действий.

43. Недействительность сделок, совершенных под влиянием заблуждения, обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой, стечения тяжелых обстоятельств.

44. Основания возникновения и прекращения права на земельный участок.

45. Судебная защита земельных прав в Российской Федерации.

46. Сроки в гражданском праве: понятие, виды, порядок исчисления.

47. Сроки исковой давности. Начало течения сроков исковой давности. Требования, на которые исковая давность не распространяется.

48. Приостановление, перерыв и восстановление сроков исковой давности.

49. Понятие и содержание права собственности. Субъекты права собственности.

50. Приостановление, перерыв и восстановление сроков исковой давности.

51. Право частной собственности юридических лиц.

52. Право государственной и муниципальной собственности.

53. Вещные права лиц, не являющихся собственниками: виды, содержание.

54. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления: понятие, содержание.

55. Приобретательная давность.

56. Приобретение и прекращение права собственности.

57. Понятие и основания возникновения права общей собственности. Право общей долевой и совместной собственности.

58. Защита права собственности.

59. Понятие обязательства и основания его возникновения. Виды обязательств.

60. Понятие договора в гражданском праве (виды, функции, содержание). Принцип свободы договора.

61. Заключение договора. Особенности заключения договора в обязательном порядке.

62. Изменение и расторжение договора.

63. Субъекты обязательств. Множественность лиц в обязательстве. Перемена лиц в обязательстве.

64. Надлежащее исполнение обязательств в гражданском праве.

65. Способы обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств (значение, общая характеристика).

66. Залог и удержание имущества как способы обеспечения исполнения обязательств.

67. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств.

68. Понятие и виды гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств.

69. Основания и условия гражданско-правовой ответственности. Основания освобождения от гражданско-правовой ответственности.

70. Прекращение обязательств в гражданском праве.

71. Договор купли-продажи: понятие, виды.

72. Права, обязанности и ответственность сторон по договору купли-продажи.

73. Договор розничной купли-продажи. Защита прав потребителей.

74. Договор продажи недвижимости.

75. Договор дарения. Пожертвование.

76. Договор ренты.

77. Виды договора ренты и их правовая характеристика.

78. Понятие договора аренды, его содержание. Форма и государственная регистрация.

79. Права, обязанности и ответственность сторон по договору аренды.

80. Договор аренды зданий и сооружений. Аренда предприятий.

81. Понятие и значение договора найма жилого помещения. Виды договора.

82. Права и обязанности сторон по договору найма жилого помещения. Особенности и последствия расторжения договора.

83. Договор безвозмездного пользования (ссуды).

84. Договор подряда.

85. Права и обязанности подрядчика и заказчика по договору подряда. Распределение рисков.

86. Договор бытового подряда и его правовая характеристика.

87. Договор возмездного оказания услуг.

88. Договор перевозки грузов, пассажиров и багажа.

89. Ответственность по договорам перевозки грузов, пассажиров и багажа. Претензии и иски.

90. Договор социального найма жилого помещения.

91. Договор найма жилого помещения. Поднаем жилого помещения.

92. Понятие и система обязательств по страхованию.

93. Виды обязательств по имущественному страхованию.

94. Виды обязательств по личному страхованию.

95. Договор хранения.

96. Виды договора хранения.

97. Договор доверительного управления имуществом.

98. Понятие и основания возникновения деликтного обязательства.

99. Основание и условия деликтной ответственности.

100. Субъекты, объект и содержание деликтного обязательства.

101. Способы и размер возмещения вреда. Компенсация морального вреда.

102. Ответственность за вред, причиненный гражданам незаконными действиями правоохранительных и судебных органов.

103. Особенности возмещения вреда, причиненного жизни и здоровью.

104. Содержание и защита авторских прав.

105. Права патентообладателя и их защита.

106. Понятия наследования и наследства. Время и место открытия наследства. Определение круга наследников.

107. Наследование по закону.

108.Наследование по завещанию.

109. Приобретение наследства.

110. Особенности наследования отдельных видов имущества.

111. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности.

по гражданскому процессу

1. Конституционные принципы российского судопроизводства.

2. Источники и формы гражданско-процессуального права.

3. Состав суда при рассмотрении гражданских дел.

4. Принципы гражданского судопроизводства.

5. Принцип состязательности в гражданском процессе.

6. Подведомственность и подсудность гражданских дел. Споры о подведомственности.

7. Лица, участвующие в деле при рассмотрении гражданских дел. Представительство в суде.

8. Доказательства в гражданском процессе. Процесс и пределы доказывания.

9. Судебные расходы.

10. Сроки рассмотрения гражданских дел.

11. Сроки подготовки гражданских дел.

12. Судебный приказ.

13. Мировое соглашение.

14. Подготовка гражданских дел к судебному разбирательству.

15. Судебное разбирательство.

16. Процессуальные требования, предъявляемые к судебному решению.

17. Процессуальные сроки: подача искового заявления; рассмотрение дела в суде; обжалование

решений по гражданскому делу.

18. Процессуальные требования, предъявляемые к судебному решению.

19. Решение суда. Заочное решение суда.

20. Приостановление и прекращение производства по делу.

21. Отводы в судебном заседании по гражданскому делу.

22. Арест имущества: порядок, исполнение, обжалование.

23. Протокол судебного заседания по гражданскому делу.

24. Производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений.

25. Производство в надзорной инстанции по гражданским делам. Пределы и особенности надзорного производства по гражданским делам.

26. Производство в апелляционных инстанциях по гражданским делам. Пределы и особенности апелляционного производства по гражданским делам.

27. Кассационная жалоба.

28. Основания к отмене судебных решений в кассационном и надзорном порядке.

29. Пересмотр решений и определений вступивших в законную силу в гражданском процессе.

30. Пересмотр решений по вновь открывшимся обстоятельствам.

31. Установление фактов, имеющих юридическое значение.

32. Резолютивная часть решения по иску, жалобе, заявлению.

33. Судебные представления по гражданскому делу: субъекты, порядок рассмотрения, последствия удовлетворения.

по уголовному праву

1. Особенности привлечения к уголовной ответственности иностранных граждан и лиц без гражданства, не проживающих постоянно в Российской Федерации.

2. Общие и специальные нормы уголовного закона.

3. Уголовный закон, его структура. Действие уголовного закона во времени, пространстве и по кругу лиц.

4. Оценочные понятия в уголовном законе.

5. Судебное толкование уголовного закона.

6. Субъект преступления.

7. Стадии совершения преступления. Оконченный состав. Приготовление. Покушение.

8. Добровольный отказ от преступления.

9. Разграничение преступлений и иных правонарушений.

10. Понятие преступления. Категории преступлений. Изменение категории преступления.

11. Отграничение единого преступления от продолжаемого, длящегося, составного.

12. Назначение наказаний по совокупности преступлений и по совокупности приговоров.

13. Уголовно-правовое значение рецидива преступлений.

14. Классификация объектов преступления и ее правовое значение.

15. Объективная и субъективная сторона преступления.

16. Уголовно-правовое значение аффекта.

17. Обстоятельства, исключающие преступность деяния.

18. Множественность преступлений.

19. Основания уголовной ответственности за неоконченное преступление. Основания уголовной ответственности за соучастие в преступлении.

20. Формула квалификации оконченного и неоконченного преступления.

21. Виды и формы соучастия.

22. Квалификация преступления, в совершении которого принимали участие двое (вменяемый и невменяемый), трое (два лица, обладающие всеми признаками субъекта, и лицо, не достигшее возраста уголовной ответственности). Позиция по этому вопросу Верховного Суда РФ и практика Вашего субъекта.

23. Системы и виды наказаний.

24. Назначение наказания. Проблемы назначения наказания по совокупности преступлений и по совокупности приговоров.

25. Эффективность предусмотренных в УК РФ видов наказаний.

26. Обязательное смягчение и усиление наказания.

27. Система наказаний по Российскому уголовному праву.

28. Отличие освобождения от уголовной ответственности от освобождения от наказания.

29. Уголовно-правовые последствия судимости.

30. Особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних.

31. Преступления против несовершеннолетних.

32. Конкуренция уголовно-правовых норм при квалификации преступления (общей и специальной; части и целого) и при назначении наказания (отягчающих и смягчающих обстоятельств).

33. Классификация квалифицирующих признаков убийства.

34. Действующие постановления Пленума Верховного Суда РФ о судебной практике по делам о преступлениях против личности.

35. Преступления против собственности.

36. Характеристика насилия, опасного и не опасного для жизни и здоровья в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ.

37. Уголовная ответственность за кражу (ст. 158 УК РФ).

38. Момент окончания кражи, грабежа и разбоя по Постановлениям Пленума Верховного Суда РФ.

39. Принудительные меры медицинского характера.

40. Убийство. Проблемы квалификации. Отграничение умышленного убийства от смежных составов.

41. Бандитизм. Проблемы квалификации. Отграничение бандитизма от смежных составов.

42. Уголовная ответственность за хулиганство (ст. 213 УК РФ).

43. Получение и дача взятки. Проблемы отграничения взяточничества от смежных составов.

44. Нормы УК РФ, направленные на защиту семьи и несовершеннолетних.

45. Практика применения норм УК РФ о преступлениях в сфере экономической деятельности.

46. Уголовная ответственность за получение и дачу взятки (ст.290 УК РФ и ст.291 УК РФ).

47. Уголовная ответственность за изнасилование (ст. 131 УК РФ).

48. Контрабанда (уголовно-правовые аспекты).

49. Преступление против жизни и здоровья.

50. Нарушение правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств.

51. Преступления в сфере незаконного оборота оружия.

52. Преступления в сфере незаконного оборота наркотиков.

53. Преступления против свободы, чести и достоинства.

54. Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности.

55. Злоупотребление должностными полномочиями. Превышение должностных полномочий.

56. Понятие должностного лица и лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации (ст. 201, 285 УК РФ) по закону и в соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе».

57. Виды преступлений, посягающих на отношения, обеспечивающие нормальное осуществление правосудия судом.

58. Виды преступлений, посягающих на отношения, обеспечивающие нормальную деятельность органов прокуратуры, предварительного следствия и дознания по осуществлению правосудия.

59. Особенности условного осуждения.

60. Действие уголовного закона во времени.

61. Особенности назначения штрафа.

по уголовно-процессуальному праву

1. Конституционные принципы российского судопроизводства.

2. Понятие и юридическая сущность уголовного судопроизводства.

3. Уголовно-процессуальный закон, его структура. Действие уголовно-процессуального закона во времени, пространстве и по кругу лиц. Толкование уголовно-процессуального закона.

4. Участники уголовного судопроизводства. Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве.

5. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения.

6. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты.

7. Участие сторон в уголовном процессе.

8. Правовой статус суда в уголовном процессе. Состав суда.

9. Стадии уголовного судопроизводства.

10. Судебный контроль в стадии предварительного расследования при производстве отдельных следственных действий.

11. Порядок рассмотрения судами ходатайств органов предварительного расследования о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу.

12. Порядок и процессуальные особенности рассмотрения в кассационной инстанции частных жалоб (представлений) на акты судебного контроля в стадии предварительного расследования.

13. Принципы уголовного процесса.

14. Понятие и юридическая сущность уголовного преследования.

15. Досудебное производство. Предварительное следствие.

16. Реабилитация.

17. Доказывание и доказательства.

18. Меры процессуального принуждения.

19. Производство в суде первой инстанции.

20. Предварительное слушание.

21. Судебное разбирательство.

22. Постановление приговора.

23. Отводы в судебном заседании по уголовному делу.

24. Участие защиты в уголовном процессе.

25. Сущность кассационного производства по уголовному делу.

26. Протокол судебного заседания по уголовному делу.

27. Потерпевший в уголовном процессе.

28. Вступление приговора в законную силу и приведение его в исполнение.

29. Подозреваемый в уголовном процессе.

30. Обстоятельства, исключающие производство по уголовному делу.

31. Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

32. Прекращение уголовного дела. Направление уголовного дела с обвинительным заключением прокурору. Действие и решения прокурора по уголовному делу, поступившему с обвинительным заключением.

33. Особенности производства в суде с участием присяжных заседателей.

34. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних.

35. Апелляционное обжалование судебных решений, не вступивших в законную силу.

36. Апелляционный порядок рассмотрения уголовного дела.

37. Кассационный порядок рассмотрения уголовного дела.

38. Обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному праву.

39. Основания к отмене или изменению приговора.

40. Заключение под стражу и его сроки.

41. Процессуальный порядок условно-досрочного освобождения от наказания.

42. Сущность надзорного производства.

43. Судебная проверка законности и обоснованности ареста и продления срока содержания под стражей.

44. Состязательность в уголовном процессе.

45. Производство экспертизы по уголовному делу.

46. Собирание и оценка доказательств.

47. Возбуждение уголовного дела: поводы, основания, субъекты, процедура.

по трудовому праву

1. Источники и формы российского трудового права.

2. Источники и формы международного трудового права.

3. Прямое применение Конституции РФ при рассмотрении трудовых споров.

4. Заключение трудового договора.

5. Рабочее время и время отдыха.

6. Изменение трудового договора.

7. Оплата и нормирование труда.

8. Материальная ответственность работодателя за ущерб, причиненный работнику.

9. Трудовой распорядок, дисциплина труда.

10. Материальная ответственность работника за ущерб, причиненный работодателю.

11. Разрешение трудовых споров.

12. Расторжение трудового договора по инициативе работника.

13. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя.

по административному праву

1. Законодательство об административных правонарушениях.

2. Административное правонарушение и административная ответственность.

3. Административное наказание и его виды. Назначение административного наказания.

4. Классификация административных правонарушений.

5. Подведомственность дел об административных правонарушениях.

6. Производство по делам об административном правонарушении. Участники производства, их права и обязанности.

7. Предмет доказывания, доказательства. Оценка доказательств по делам об административных правонарушениях.

8. Применение мер, обеспечивающих производство по делам об административном правонарушении.

9. Виды административных взысканий.

10. Возбуждение и рассмотрение дел об административном правонарушении.

11. Пересмотр постановлений по делам об административном правонарушении.

• Главная
• Правовые ресурсы
• Подборки материалов
• Суд сам определяет закон подлежащий применению

Суд сам определяет закон подлежащий применению

Подборка наиболее важных документов по запросу Суд сам определяет закон подлежащий применению (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Судебная практика

Статьи, комментарии, ответы на вопросы

Нормативные акты

Зако́н в юриспруденции — в узком смысле нормативный правовой акт, который принимается представительным (законодательным) органом государственной власти в особом порядке, регулирует определённые общественные отношения и обеспечивается возможностью применения мер государственного принуждения. Кроме того, в широком смысле под законом понимается любой нормативно-правовой акт, действующий в рамках конкретной правовой системы^[1].

Правосудие осуществляется на основании нормативно-правовых актов, высшими из которых, после Конституции и международных договоров, являются законы. В случае противоречия нормы права  установленной в подзаконном акте, норме права установленной законом — применяется норма права установленная законом (принцип юридической силы).

Суд по собственной инициативе, или по ходатайству стороны, может направить запрос в Конституционный суд России с запросом о соответствии закона, подлежащего применению, Конституции Российской Федерации.

Если вы нашли ошибку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.

Загрузка…

• Решение: Постановление Конституционного Cуда №19-П от 16 июня 1998 года
• Заявители: Законодательное Собрание Республики Карелия и Государственный Совет Республики Коми
  
• Толкуемые нормы: ст.ст. 125, 126 и 127 (ныне – исключена) Конституции РФ
• Результат: соответствие нормы Конституции устанавливает только Конституционный Суд России

Фабула

Поводом к рассмотрению дела стали запросы карельского Заксобрания и Госсовета Республики Коми о толковании статей 125, 126 и 127 Конституции РФ.

Заявители обратили внимание, что указанные положения вносят неопределённость в объём компетенции судов – они позволяют им признавать законы и другие нормативные акты неконституционными – и в итоге не действующими. Заявители считали, что такая проверка законов может осуществляться только Конституционным Судом. 

КС предстояло выяснить, вытекает ли из положений Конституции полномочие судов общей юрисдикции и арбитражных судов проверять законы на конституционность и признавать их утратившими юридическую силу. 

Суть решения

Конституционный Суд напомнил, что ст. 125 Конституции возлагает именно на него проверку нормативных актов на соответствие главному закону страны, после которой может последовать признание их утратившими юридическую силу. Речь идёт о разрешении дел о конституционности федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ, конституций республик, уставов краёв и областей, а также законов и иных нормативных актов российских субъектов, изданных по вопросам государственной власти.

Суд подчеркнул, что другие судебные органы такими полномочиями не обладают. Но если суд общей юрисдикции или арбитражный суд приходит к выводу о неконституционности федерального или регионального закона, то он обязан обратиться в КС с запросом о проведении такой проверки.

При этом, как указал Конституционный Суд, статьи 125, 126 и 127 Конституции не лишают суды общей юрисдикции и арбитражные суды (вне связи с рассмотрением конкретного дела) возможности проверять нормативные акты уровня ниже федерального закона на соответствие акту, который имеет большую юридическую силу (кроме Конституции). Такие полномочия судов может установить и закрепить федеральный конституционный закон. 

Особые мнения

По мнению судьи Николая Витрука, при толковании статей 125, 126 и 127 Конституции Конституционный Суд не учёл «различие категорий конституционности и законности». Он обратил внимание, что проверка конституционности осуществляется на двух уровнях — федеральном и субъектов. В постановлении КС, по словам судьи, нет чёткого ответа на вопрос, какие суды могут проверять на соответствие Конституции и, следовательно, признавать недействительными нормативные акты министерств, ведомств и другие. 

Судья Витрук считает, что проверку нормативных актов на законность (то есть, на соответствие акту большей юридической силы, кроме Конституции) могут проводить суды общей юрисдикции и арбитражные суды не только при рассмотрении конкретных дел (п. 3. ст. 5 ФЗ «О судебной системе РФ»), но и в порядке нормоконтроля.

Исходными при решении вопросов о полномочиях судов общей юрисдикции и арбитражных судов по проверке нормативных актов на соответствие Конституции РФ, конституциям (уставам) субъектов РФ, а также на соответствие подзаконных актов актам большей юридической силы в порядке нормоконтроля должны быть конституционные положения о праве граждан на судебную защиту. 

«Не должно быть такой правовой ситуации, при которой гражданин не мог бы в судебном порядке поставить вопрос об отмене неконституционного или незаконного нормативного акта (федерального или субъекта РФ)», – указал в своём особом мнении судья Витрук.

Гадис Гаджиев выразил мнение, что при толковании ст. 125 Конституции Конституционный Суд не учёл собственную правовую позицию, сформулированную в ряде предшествующих решений о недопустимости принятия к производству запросов о толковании конституционных положений, конкретизированных в действующем законодательстве. В таких случаях, как указал судья, под видом толкования на конституционность проверяются нормы, которые не были заявлены.

Гадис Гаджиев обратил внимание на постановление Пленума Верховного суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия», в котором разъяснялось, что суды, исходя из положений ч. 4 ст. 125 Конституции РФ, могут (а не обязаны) обращаться в КС.

Таким образом, судья указал на спор о подведомственности между Пленумом ВС и КС, разрешение которого одним из участников, явно в этом заинтересованного, нарушает ст. 93 ФКЗ о Конституционном Суде и закрепленный в нём общеправовой принципа «никто не может быть судьёй в собственном деле».

Судья также указал, что граждане России не могут быть ограничены в обжаловании законов субъектов РФ толкованием статьи 125 Конституции, которое, по его мнению, ограничивает право на судебную защиту. Гадис Гаджиев утверждает, что такое ограничение конституционных прав возможно только путём принятия федерального закона, а не путём толкования Конституционным Судом.

Результатом толкования не может быть, считает судья, и ограничение полномочий судов общей юрисдикции и арбитражных судов по проверке (в порядке административного судопроизводства) конституционности нормативных актов министерств и ведомств федерального и регионального уровней. По мнению Гадиса Гаджиева, суды не только вправе, но и обязаны признавать неконституционными и недействующими такие подзаконные акты по жалобам частных лиц – «в порядке прямого применения конституционного положения о праве на судебную защиту».

«Выводы судов (в особенности, высших судов) о противоречии нормы закона Конституции РФ не означают признание её утратившей силу. Однако такие решения судов представляют собой появление судебного права, развитие которого крайне необходимо для российской правовой системы в целях преодоления позитивистских подходов», – написал судья. 

И что всё это означает?

«Некоторые теоретики неверно трактуют постановление Конституционного Суда, заявляя, что КС отрицал проверку судами норм с точки зрения соответствия Конституции, и интерпретируют это как запрет судебного контроля за содержанием нормы в конкретных делах, – считает судья КС в отставке Тамара Морщакова. – При этом КС указал, что любой суд может применять только тот закон, который соответствует Конституции. Но лишить юридической силы неконституционную норму любой суд не может. В постановлении подчеркивается, что любой суд может отложить её в сторону и на основе других норм и общеправовых принципов разрешить дело.  

Но даже когда суд разрешит дело, он всё-таки должен обратиться в КС, чтобы КС подтвердил  оценку нормы, которая не применена в конкретном деле как неконституционная. То есть, от судов требовалось, чтобы они писали обязательный запрос в КС о признании утратившим юридическую силу того закона, который они посчитали неприменимым как неконституционный». 

15. Конкретизация права

Конкретизация представляет собой одно из свойств правового регулирования. Это особый процесс, детерминированный свойством абстрактности права. Конкретизацию «можно назвать «промежуточным» элементом между неопределенностью и определенностью как правовыми феноменами»^[71].

Конкретизация права преследует цель повышения степени определенности правового регулирования. Как отмечал Н. А. Гредескул, это «критический этап на пути права от отвлеченной формулы к его практическому осуществлению или воплощению в жизни»^[72].

В нормативных правовых актах нормы права формулируются абстрактно, но регулируемые этими нормами индивидуальные отношения в каждом отдельном случае обладают неповторимыми специфическими чертами. Для того чтобы распространить регулирование правовой нормы на индивидуальный случай, ее необходимо конкретизировать. При конкретизации абстрактное содержание правовой нормы переводится на более определенный уровень, порождая более детальные предписания. При этом индивидуальные фактические обстоятельства подводятся под действие общей правовой нормы.

Различают три основных вида конкретизации права: правотворческую, правоприменительную и правоинтерпретационную.

В процессе правотворческой конкретизации создаются новые нормы права. Как правило, новых норм права больше по количеству и объему, поскольку содержащийся в них нормативный материал детальнее, чем в конкретизируемой норме.

Содержание конкретизирующей нормы предопределяется содержанием конкретизируемой нормы, логически выводимо из него. В результате конкретизации создается правило поведения, новизна которого в сравнении с исходной нормой заключается лишь в меньшем его логическом объеме и более широком содержании (совокупности признаков), однако полностью включающем содержание конкретизируемой нормы^[73].

Правоприменительная конкретизация не предполагает создания новой нормы права. Использование этого вида конкретизации позволяет вывести более конкретное правило поведения, а абстрактная правовая норма «получает очертания в элементах конкретного правоотношения»^[74]. В ходе такой конкретизации содержание общей правовой нормы индивидуализируется применительно к отдельному обстоятельству либо факту (их совокупности), вырабатываются «конкретные формы реализации дозволенного нормой общего типа поведения»^[75].

Правоинтерпретационная конкретизация – это конкретизация в рамках толкования правовой нормы.

16. Сущность и дифференциация толкования и конкретизации права

См. вопросы № 14 и № 15.

Дифференциация (отличие) толкования от конкретизации сводится к следующему:

– толкование правовой нормы предшествует и способствует конкретизации;

– конкретизация предполагает обновление правового поля, тогда как элементы толкования всегда остаются в рамках толкуемой (старой) нормы;

– конкретизация позволяет вывести новое правило поведения, а толкование – осмыслить существующее.

17. Нормативные правовые акты: природа и виды

Нормативный правовой акт – письменное властное предписание государственного органа либо акт непосредственной демократии, содержащие правовые нормы. Нормативные правовые акты имеют значительное преимущество перед иными источниками права, так как при их систематизации (в том числе кодификации) затрачивается значительно меньше сил и средств.

Однако, по мнению некоторых исследователей, кодифицированное законодательство далеко не идеально. Например, А. К. Романов отмечает, что «на практике кодексы оказались не такими всеохватывающими и исчерпывающими, какими они выглядят в теории. А идея создания полностью кодифицированного законодательства и единого свода законов все больше напоминает утопическое начинание, не имеющее большого практического значения»^[76].

Нормативные правовые акты в каждой правовой системе выстраиваются в определенную систему, подразделяясь на законы различной юридической силы и подзаконные нормативные правовые акты.

Виды НПА:

1. В зависимости от уровня систематизации:

– кодификационные (кодексы, уставы и т. п.);

– некодификационные;

2. В зависимости от юридической силы:

– Основной закон (Конституция);

– федеральные законы (конституционные и ординарные);

– подзаконные нормативные правовые акты (ведомственные приказы и т. п.);

3. В зависимости от разделения властей по вертикали:

– федеральные (Уголовный кодекс РФ и т. п.);

– субъектов РФ (Конституция Республики Татарстан);

– органов местного самоуправления.

18. Закон как вид нормативного правового акта: понятие, основные характеристики, применение судами, возможность судебной проверки действующего закона

Закон – нормативный правовой акт, принятый представительным органом государственной власти либо на референдуме.

Основные характеристики:

– структурно относится к верхней части иерархии системы законодательства, доминируя над подзаконными нормативными правовыми актами;

– имеет юридическую силу;

– принимается в порядке законотворчества, распадающегося на стадии: законодательной инициативы, обсуждений законопроекта, принятие, опубликование закона;

– принимается специальным субъектом – представительным органом государства (Федеральным Собранием РФ, областными думами и т. п.);

– имеют низкую или среднюю степень конкретизации правил поведения, ввиду чего подлежат конкретизации через подзаконное нормотворчество.

Применение закона судами включает в себя следующие этапы:

I. Установление фактических обстоятельств дела. На этом этапе суд:

– знакомится с имеющимися материалами дела, в том числе с доказательствами и прочими процессуальными документами;

– оценивает доказательства с точки зрения их допустимости;

– оценивает доказательства с точки зрения их относимости к принятию конкретного процессуального решения. При этом одно и то же доказательство может быть относимым применительно к одному решению, принимаемому по уголовному делу, но не относимо к другому. Например, протокол допроса свидетеля, в котором отражена попытка оказать давление на свидетеля со стороны обвиняемого А. является доказательством, относимым к процессу принятия решения о применении меры пресечения в виде заключения под стражу обвиняемого А., но не является относимым доказательством к процессу принятия решения о применении такой же меры пресечения в отношении обвиняемого Б.;

– исключает недопустимые и неотносимые доказательства;

– оценивает доказательства на предмет достоверности;

– оценивает оставшиеся доказательства в их совокупности на предмет достаточности для принятия процессуального решения;

– анализирует доказательства с учетом мнений участников процесса, если они участвуют в принятии решения;

– определяет возможные варианты решения, если предполагается принятие альтернативного решения.

II. Применение права. На этом этапе принятия решения суд:

– выбирает подлежащую применению норму права и соответственно статью (или несколько статей) закона, в которой (которых) эта норма зафиксирована;

– толкует выбранную норму права;

– при необходимости преодолевает пробелы в праве;

– оформляет решение, вынося приговор, постановление, определение и т. п.

Судебная проверка действующего закона осуществляется через конституционную юстицию.

19. Нормативные правовые договоры

Нормативный правовой договор – соглашение нескольких равноправных субъектов права, закрепляющее нормы их поведения, права и обязанности.

Нормативные договоры используются максимально широко в международно-правовых отношениях.

В качестве примера нормативного договора можно привести Договор между Российской Федерацией и Республикой Беларусь от 08.12.1999 «О создании союзного государства»^[77], согласно ст. 1 которого Россия и Беларусь создают союзное государство, которое знаменует собой новый этап в процессе единения народов двух стран в демократическое правовое государство.

20. Обычаи права

Правовой обычай – обычай (исторически сложившееся путем многократного применения правило поведения), санкционированный государством.

В отечественной юриспруденции стало обыкновением при затрагивании темы правового обычая незамедлительно уклоняться в сферу обычая делового оборота в гражданском праве. Вольной или невольной причиной тому является ст. 5 Гражданского кодекса РФ, прямо называвшая в качестве источника гражданского права обычай делового оборота. В предпоследний день 2012 г. Федеральный закон № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»^[78] исключил из словосочетания слова «делового оборота», тем самым максимально расширив действие соответствующего вида источника (формы) права. При этом первоначальный вариант текста ст. 5 Гражданского кодекса РФ приводил к такому пониманию возможностей использования обычая в гражданском праве, какое высказали Я. В. Трофимов и С. Ю. Краснов. Они, работая с рассматриваемой статьей в первоначальной ее редакции, писали следующее: «Упоминание. в качестве источника гражданского права только обычая делового оборота должно толковаться как квалифицированное молчание законодателя. В соответствии с правилами толкования это означает, что иные обычаи не являются источниками гражданского права»^[79]. По окончании 2012 года такое высказывание утратило актуальность по причине изменения законодательства. Примечательными здесь представляются два весьма важных момента.

Во-первых, мы наблюдаем изменение регулирования правил использования одного источника (формы) права через изменение содержания правовой нормы, расположенной в другом источнике (форме) права. Иными словами, нормой гражданского права, содержащейся в ст. 5 Гражданского кодекса РФ, в юридический оборот введены обычно-гражданско-правовые нормы, существовавшие в форме обычаев и прежде, но не допущенные к официальному применению федеральным законодателем и потому вынужденно пребывавшие в форме обычаев не юридических, а, по-видимому, моральных.

Во-вторых, примечателен сам факт, что законодатель уступил давлению правоприменительной практики, которая вплоть до окончания 2012 г. явно чувствовала себя весьма стесненной по причине невозможности использования и применения всех тех гражданских обычаев, которые не втискивались в прокрустово ложе «делового оборота». Длительное время (как минимум с момента принятия первой части Гражданского кодекса РФ до конца 2012 г.) суды многократно предпринимали попытки обосновывать свои решения обычно-правовыми нормами, по своей видовой классификации выходящими за пределы обычая делового оборота. Так, Армавирский городской суд в своем решении от 14 октября 2011 г., оставленном в силе коллегией по гражданским делам Краснодарского краевого суда, применил правовой обычай, в угоду Гражданскому кодексу РФ назвав его по тексту решения «обычаем делового оборота», сложившийся в сфере трудовых отношений. Действующее законодательство не позволило ВС РФ оставить эти судебные акты в силе, которые определением № 18-КГ12-37^[80] были отменены.

Эти два отмеченных аспекта в своей совокупности свидетельствуют о наличии следующих тенденций в развитии российского права:

а) перераспределение отдельных видов источников (форм) права в сторону относительного уменьшения (однако все же на фоне абсолютного прироста количества) доли нормативного правового акта;

б) постепенное, пускай и медленное, введение в правоприменительный оборот таких источников (форм) права, содержание (т. е. правовые нормы) которых формулируется и фиксируется общественностью, а не органами государственной власти;

в) проявление предыдущих двух тенденций в свою очередь можно расценивать как признак усиления гражданского общества в его взаимодействии с государством.

21. Система права в Российской Федерации: основные элементы и характеристика

Системный подход предполагает раскрытие сути изучаемого объекта через выявление всего комплекса связей, имеющих место как внутри объекта, так и типа «объект – внешняя среда».

Современное право представляет собой определенную систему, состоящую из отдельных элементов.

Система – это набор взаимосвязанных и взаимозависимых частей, составленных в таком порядке, который позволяет воспроизвести целое. Уникальной характеристикой при рассмотрении систем являются внутренние отношения частей. Каждая система характеризуется как дифференциацией, так и интеграцией^[81].

Свойства систем:

– свойство связности. Элементы набора могут действовать только вместе друг с другом, в противном случае эффективность их деятельности резко снижается;

– свойство эмерджентности: потенциал системы может быть большим, равным или меньшим суммы потенциалов составляющих его элементов;

– свойство самосохранения. Система стремится сохранить свою структуру неизменной при наличии возмущающих воздействий и использует для этого все свои возможности;

– свойство организационной целостности. Система имеет потребность в организации и управлении^[82].

Система права – исторически сложившийся на определенный момент времени набор взаимосвязанных и взаимозависимых отраслей, институтов и норм права, составленных в таком порядке, который позволяет воспроизвести целую картину совокупности юридически закрепленных правил поведения в конкретном обществе.

Элементами системы права являются правовые нормы, субинституты, институты, подотрасли и отрасли права.

Отрасль права – обособленная группа правовых норм, регулирующих общественные отношения определенного рода.

Отрасль права является основным элементом системы права, его наиболее крупной и удобной при ориентировке частью.

Для того чтобы выделить из всего правового массива отдельные отрасли, используются определенные критерии. Таких критериев три:

– предмет правового регулирования;

– метод правового регулирования;

– наличие крупного кодификационного нормативного правового акта.

Под предметом правового регулирования понимаются общественные отношения. Каждая национальная система права регулирует все возможные общественные отношения за исключением тех, которые нормами права вообще не должны регулироваться (не считая случаев пробельности и неполноты законодательства). Каждая отрасль права регулирует только часть общественных отношений. Поэтому под предметом отраслевого правового регулирования понимается качественно однородный и обособленный вид общественных отношений, правила поведения для которого устанавливаются определенной группой правовых норм. Например, ст. 2 ГК РФ гласит следующее: «1. Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (ст. 124). Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. 2. Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ. 3. К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством». Это и есть предмет гражданского права.

Под методом правового регулирования понимается совокупность юридических приемов и средств, которыми осуществляется правовое регулирование общественных отношений. Современное право знает два основных метода правового регулирования: диспозитивный и императивный.

Диспозитивный метод правового регулирования предполагает равенство сторон правоотношения. Этот метод применяется, в частности, в гражданском праве.

Императивный метод предполагает диспропорцию прав сторон правоотношений с наделением одной из сторон (государства) властными полномочиями в отношении другой стороны. Императивный метод используется в таких отраслях права, как уголовное и административное.

Единство предмета и метода правового регулирования позволяет выделить основные, самые крупные самостоятельные отрасли права. Однако только этих двух критериев недостаточно для выделения всех отраслей права, так как при таком подходе возможно выделение не более четырех отраслей права (2 х 2). Однако практика показывает, что отраслей права значительно больше. Третьим, дополнительным критерием для выделения самостоятельной отрасли права является наличие крупного кодификационного нормативного правового акта, являющегося базовым источником соответствующей отрасли права. Так, в России, например, административное право базируется на КоАП РФ, уголовное право – на УК РФ, а уголовное процессуальное – на УПК РФ.

Отрасли права подразделяются на материальные (гражданское, уголовное, трудовое и др. право) и процессуальные (уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное, арбитражно-процессуальное и др. право).

Отрасли материального права закрепляют такие юридические нормы, которые регулируют непосредственно права и обязанности участников общественных отношений. Отрасли же процессуального права закрепляют правила поведения участников такого правоотношения, которое возникает по поводу реализации предписаний материального права. Материальное и процессуальное право соотносятся между собой как содержание и форма. Суть различия между процессуальными и материальными отраслями права заключается в следующем. Нормы материального права закрепляют права участников общественного отношения на то, что им необходимо для нормальной жизнедеятельности. Например, право на жизнь, на частную собственность, на свободу совести закреплены именно нормами материального права. Нормы процессуального права являются, по сути, описанием процедуры, которую необходимо проделать для того, чтобы обеспечить соблюдение закрепленного материального права. Например, ч. 1 ст. 20 Конституции РФ гласит, что каждый имеет право на жизнь. Это норма материального права. Отрасль – конституционное право. Она закрепляет одну из основных ценностей каждого человека – право на свою жизнь. Это право необходимо человеку для нормальной жизнедеятельности. Однако, будучи закрепленным в основном законе государства, это право нередко нарушается некоторыми незаконопослушными членами общества. Для того чтобы получить государственную защиту от преступного посягательства на свою жизнь, каждый имеет право на применение компетентными (следственными и судебными) государственными органами положения ст. 105 УК РФ, которая предусматривает уголовную ответственность за убийство. Это норма материального права. Отрасль – уголовное право. Предположим, что на некоторого гражданина совершено покушение с целью неправомерного лишения его жизни. Преступник известен, гражданин остался жив. Преступник должен быть привлечен к уголовной ответственности, то есть понести наказание, в результате чего будет восстановлена справедливость. Но для того чтобы привлечь преступника к уголовной ответственности, необходимо соблюсти определенную процедуру, закрепленную в УПК РФ. В частности, необходимо возбудить уголовное дело (ст. 146 УПК РФ), задержать преступника (ст. ст. 91, 92 УПК РФ), применить в отношении его меру пресечения (ст. ст. 97, 98 УПК РФ), собрать доказательства (ст. 73 УПК РФ), предъявить обвинение (ст. ст. 171, 172 УПК РФ), признать лицо потерпевшим (ст. 42 УПК РФ), составить обвинительное заключение (ст. ст. 215, 220 УПК РФ), направить уголовное дело по подсудности (ст. 222 УПК РФ), назначить судебное слушание (ст. 227 УПК РФ), исследовать в судебном заседании материалы дела (ст. 274 УПК РФ), вынести приговор (ст. 296 и др. УПК РФ). Всё это нормы процессуального права. Отрасль права – уголовно-процессуальное. В данном примере использование конституционного права человека на жизнь (содержание), конкретизированное в уголовном праве, обеспечено путем прохождения уголовно-правовой процедуры (форма).

Подотрасль права – крупная, относительно самостоятельная часть отрасли права. Например, в гражданском праве выделяют такую подотрасль, как жилищное право.

Институтом права называется обособленная группа правовых норм, регулирующих общественные отношения определенного вида. Институт представляет собой более мелкое, по сравнению с отраслью права, образование. Примерами правовых институтов являются институт юридического лица в гражданском праве, институт уголовной ответственности в уголовном праве.

Субинститут права – крупная, относительно самостоятельная часть института права. Например, институт уголовной ответственности в уголовном праве подразделяется на субинституты уголовной ответственности совершеннолетних и несовершеннолетних.

Норма права является первичным элементом системы права, образующими все остальные, более крупные системные правовые образования: институты, отрасли и проч.

В. Н. Протасов в качестве элемента системы права выделяет и элементы норм права^[83].

Любое национальное право можно разделить на два крупных блока: частное и публичное. Публичное право включает в себя отрасли, направленные в первую очередь на обеспечение общественных, государственных интересов. Это конституционное, уголовное, административное, бюджетное, налоговое и некоторые иные отрасли права. Частное право складывается из отраслей, нормами которых пользуются граждане в личных интересах. Это гражданское, семейное, жилищное право и иные. Деление права на публичное и частное является условным, так как любая его отрасль направлена на защиту как частных, так и публичных интересов. Так, в уголовном праве защищаются не только основы конституционного строя (публичный интерес), но и собственность (частный интерес), а гражданское право регулирует как порядок наследования (частный интерес), так и деятельность казенных и унитарных предприятий, то есть субъектов хозяйственной деятельности с государственной формой собственности.

Провалившимся на экзамене суд не поможет

3 июня 2020 г.

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – ФЗ об адвокатуре) определяет адвоката не только как лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность, но и как независимого профессионального советника по правовым вопросам, тем самым предопределяя необходимость владения соответствующим уровнем правовых знаний и умения применять их на практике.

Лицо, претендующее на присвоение статуса адвоката, должно обладать необходимыми познаниями в соответствующих отраслях права. И, конечно же, эти познания должны быть глубже, чем знания еще вчерашнего выпускника юридического вуза, и основаны на опыте юридической практики, поскольку, успешно сдав экзамен, принеся присягу, – он становится адвокатом.

Порядок сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката регулируется Федеральным законом об адвокатуре и «Положением о порядке сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката», утверждаемым Советом Федеральной палаты адвокатов РФ.

Согласно ст. 11 ФЗ об адвокатуре Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов, а также Перечень вопросов, предлагаемых претендентам, разрабатываются и утверждаются советом Федеральной палаты адвокатов.

Квалификационный экзамен состоит из письменных ответов на вопросы (тестирование) и устного собеседования.

Сложившаяся на сегодняшний день практика позволяет сделать вывод о том, что число претендентов, успешно проходящих тестирование, значительно возросло, и это во многом благодаря появившейся возможности для претендентов проверить свои знания, пройдя тестирование на тренажере, размещенном на сайте ФПА РФ.

Устное собеседование, являющееся второй частью квалификационного экзамена, все еще представляет определенную сложность для претендентов, однако позволяет выявить именно тех, кто обладает необходимыми знаниями, умениями и навыками, так нужными в нашей профессии.

Не всегда квалификационный экзамен приносит претенденту желаемый результат…

Адвокатская палата Брянской области уже не в первый раз стала участником судебного спора, в котором исковые требования были заявлены лицом, не сдавшим квалификационный экзамен на присвоение статуса адвоката.

В очередной раз исковые требования были сведены к оспариванию решения квалификационной комиссии о несдаче экзамена на присвоение статуса адвоката. Истец полагал, что он успешно ответил на все вопросы экзаменационного билета, а также на дополнительные вопросы.

В суде первой инстанции Адвокатской палатой Брянской области были представлены все необходимые документы в обоснование законности прошедшего экзамена, в том числе соблюдения вопросов процедуры проведения квалификационного экзамена.

В частности, было обращено внимание на правовую позицию Конституционного Суда РФ, изложенную в Определении
от 14 июля 2011 г. № 991-О-О, в соответствии с которой предметом судебной проверки может являться соблюдение порядка (процедуры) проведения квалификационного экзамена.

Так в абз. 3 п. 2 установочной части указанного Определения Конституционного Суда РФ отражено:

«Поскольку определение уровня знаний истца и проверка их соответствия оценке, полученной заявителем при сдаче экзаменов, не входит в полномочия судебной власти, как они определены в статье 118 (часть 1) Конституции Российской Федерации, постольку положения статей 10–12 Федерального закона “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”, не предусматривающие возможности оспаривания в судебном порядке оценки, полученной лицом, претендующим на получение статуса адвоката, при сдаче им квалификационного экзамена, не могут рассматриваться как нарушающие конституционные права заявителя в указанном им аспекте».

С учетом исследованных доказательств суд первой инстанции пришел к выводу о том, что процессуальных нарушений порядка приема экзамена не имелось, экзамен проведен в соответствии с положениями Федерального закона об адвокатуре и Положения о порядке сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката.

Решение суда первой инстанции было вынесено в том числе с учетом указанной правовой позиции Конституционного Суда РФ.

Ни один из доводов, приведенных истцом в обоснование заявленных исковых требований, не нашел подтверждения в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции. Суд апелляционной инстанции согласился с решением суда первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба была оставлена без удовлетворения.

Анализ материалов аналогичных судебных дел позволяет сделать вывод, что Квалификационная комиссия Адвокатской палаты Брянской области при проведении квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката соблюдает требования действующего законодательства. Тогда как наличие подобной категории судебных споров – это нежелание претендентов, не сдавших квалификационный экзамен, смириться с неудовлетворительной оценкой и попытка возложить на судебную власть обязанность дать оценку их знаниям, подменив тем самым полномочия Квалификационной комиссии, что в свете указанной правовой позиции Конституционного Суда РФ в корне неверно.